完善公司人格否認制度

樸美月

【摘 要】公司人格獨立和有限責任制度是公司法人制度的兩大基石，對公司制度發展發揮著積極的作用。公司人格獨立和有限責任作為一種制度安排，是為了實現公司法人制度的經濟價值目標和公平價值目標的統一。

【關鍵詞】公司人格；人格否認制度；公司法人

在我國當前逐步建立現代企業制度以推進改革深化，發展市場經濟的情況下，必須建立作為現代企業制度的基本內容的有限責任制，但在推行有限責任制時，必須認識到該制度也具有與生俱來的缺陷。公司人格否認原則是美國法院在審理公司糾紛案件中首創的一個判例法原則，在英美法中稱為“揭開公司的面紗”，公司人格否認原則盡管經過百余年的演進，但直到目前，它還未抽象升華為一項制定法的原則而僅僅作為一項判例法的規劃被法官適用。由于我國的法制建設還很不健全，在實踐中出現了一系列的“公司問題”，一些股東濫用公司的獨立人格，從事各種欺詐行為，規避公法義務，為自己謀取非法所得，而現行法律又對其缺乏行之有效的約束機制。因此，如何完善“公司人格否認”原則，以保證其作用的正常發揮將是理論界和實務界共同面臨的問題。

一、公司人格否認制度確立的理論依據

公司人格否認制度，是指基于特定的事由，在具體的法律關系中，“否認”公司法人的獨立人格和公司股東的有限責任，責令股東對公司債權人利益或社會公共利益甚至國家利益的損害承擔連帶責任，以有效遏制濫用公司獨立人格和股東有限責任的行為，保護公司債權人利益、社會公共利益和國家利益，尋求實質意義上的公平、正義價值目標的實現而設置的一種法律制度。

公司人格否認法理，是指當公司控制股東濫用公司獨立人格和股東有限責任時，將忽視其與公司各自獨立的法律人格而視公司與其背后的股東為一體，對外承擔連帶責任的一種法律措施。 該法理是公司法人制度的有益補充，是以矯正公司法人制度在具體運作中出現的不公平為已任的。公司人格否認法理或者制度起源于19世紀末20世紀初的美國判例，其后被德國、日本、英國、意大利等國家援用并日益發展成一種重要的公司法理論或者制度。

二、公司運行時存在的問題

中國公司法人格制度的正式建立始于1993年12月29日中國《公司法》的首次頒布，至今才12年多的時間。而這12年來是我國歷史上經濟發展最快的時期之一，我國的社會經濟情況發生了很大變化，尤其是公司從無到有、從少到多、從不規范到逐漸規范，其中《公司法》發揮了重大的不可替代的作用，在市場經濟中公司制度的影響越來越廣泛，但同時在具體法律規定上也暴露出一些不很完善或不夠妥當的問題，《公司法》雖經1999年12月25日修改，但仍沒有得到很好解決。故在2005年公司法的修改上正式確立了公司人格否認制度，也說明了在這方面存在的問題比較的嚴重，而在修改上也體現了出來，在公司法人格制度方面，比較突出的問題是公司法人格不健全，具體表現在以下四個方面：

（一）公司財產不獨立

公司財產獨立是公司法人格獨立的物質基礎，財產不獨立就使公司法人格喪失了存在的基礎和生命力。在實踐中，公司財產不獨立主要表現在公司的股東上，主要有以下的幾種情況：

1.公司股東不能足額、按時、按要求出資

這一問題主要存在于發起人身上，他們的出資方式比較復雜，貨幣、實物、工業產權、非專利技術、土地使用權都可能有，有的貨幣不能一次繳足，有的實物、工業產權、非專利技術、土地使用權的價值評估失實，過戶、轉讓手續不能及時辦理。

2.變相抽回公司資本

這一問題也主要存在于發起人身上，他們利用自己的特殊地位，通過關聯交易、借款或借款擔保、內幕交易等各種方式變相抽回其出資，將公司變成它的“提款機”。

3.控制股東隨意占用公司財產

控制股東利用其控制地位，通過借款、租賃、借款擔保等方式隨意占用公司貨幣、實物、土地使用權等財產。這樣就造成了其獨立人格的濫用。

（二）公司人事不獨立

公司人事不獨立是公司治理結構不完善的結果，即一人組成數個公司或一套人馬、多個牌子，兩個公司進行相互投資、相互持股；母公司對子公司進行職能控制，使子公司完全成為母公司的代理人等公司治理結構不完善。其主要表現為：

1.控制股東操縱股東會

控制股東操縱股東會的手法主要有：一是利用其所擁有的股東會議的主持權，二是利用召開股東會議沒有設定最低門檻——參會股東所代表股數的最低限額。

2.董事會行同虛設

這種情況多發生在法人控股的公司，由于其股東代表常常為兼職人員，被選為公司董事和董事長后，不能全身心投入工作，致使公司董事會不能發揮應有的作用而形同虛設。

3.獨立董事“不獨立”

由于所代表的利益不同，控制股東與獨立董事之間必然存在矛盾和沖突，于是控制股東憑借其優勢地位盡一切可能地排斥或拉攏獨立董事，使之喪失獨立性。

4.監事會“不監事”

其直接結果是，公司董事會和經理層缺乏必要的監督，易于產生大股東侵犯中小股東權益、董事經理侵犯公司利益的問題。

（三）公司業務不獨立

業務獨立是現代公司的基本特征，業務不獨立的公司是一個人格不健全的公司，雖然有可能紅火一時，但決不可能紅火一世。在實踐中，公司業務不獨立主要表現為：

第一，公司主營業務不突出，主營業務收入占總收入的比例小于50%，其他業務收入中投資收益、租賃收入所占比例較大。第二，與控制股東的關聯交易較多，成為公司業務收入的主要來源和降低成本費用的主要因素，而與其成員以外客戶的市場交易收入相對較少。

（四）公司從屬于控制股東

這種情況多發于改制而成的公司。改制前公司是控制股東的分支機構或全資子公司，改制后仍然延用原來的管理程序，公司的大事小情都向控制股東請示報告。這里面有控制股東的原因，也有公司本身的原因。部分控制股東以公司的主管部門或主管企業自居，仍把公司作為其分支機構進行管理，對公司人財物產供銷直接進行控制，公司沒有經營自主權，只是控制股東的附庸或空殼資源。部分公司則由于天生欠缺權利能力和行為能力又不力圖完善，而是貪圖控制股東所提供的溫床，追求一榮共榮、一損俱損而不是企業利潤最大化、股東回報最大化，甘愿淪為控制股東的附庸。由于控制股東追求公司對其貢獻的最大化而不是公司利潤的最大化，公司從屬于控制股東的結果，勢必是損害公司及其股東的利益。

三、完善我國的公司人格否認制度

公司人格否認制度是為了克服和糾正公司人格絕對獨立和有限責任制的內在缺陷應運而生的。這一制度在主要發達資本主義國家已經相對完善和成熟， 值得我國在健全和完善相關制度的基礎上加以引進和借鑒。盡管現在新的公司法中已經對公司人格否認制度有所規定， 但是該規定過于簡單， 操作性不強， 相關的部門立法和司法解釋都有待加強。

（一）立法的完善

公司法是規范公司制度的基本法， 2006 年修改的新公司法對公司人格否認的承認是我國公司立法的一大進步， 但新公司法只是簡單而概括地規定了公司人格否認制度， 對其適用要件， 如何運用于具體案件并沒有做詳細的規定。立法機關應該明確公司人格否認制度的適用要件和有關公司法人格否認的具體實體規范， 諸如公司人格否認制度適用的基本情形、基本要件及法律后果等在公司法中系統加以規定， 以便在實踐中進行操作和運用。

（二）司法的完善

從法律技術層面上考慮， 完全具體的從立法層面規定每一種情形是不太現實的， 應當更多地倚重于在司法實踐的程序中完善， 即在審判實踐中充分尊重法官的自由裁量權， 準許法院依據民事立法確認的基本原則， 直接將規則運用到審判工作， 并在實踐中積極探索其適用標準， 進一步發展具有中國特色的公司人格否認規則。

（三）確立嚴格的公司設立審查制度

登記機關在股東出資設立公司時應嚴格執行《企業登記管理條例》，對企業登記事項的真實性，如股東身份是否真實、出資是否全部到位等進行實質性審查，防止不合格企業流入市場。對不具備法人條件的公司，一律不予登記為企業法人。

（四）修改公司登記管理制度

將吊銷營業執照與注銷公司人格情形區別開來。國家工商行政管理局《關于企業登記管理若干問題的執行意見》第十條規定：“企業被吊銷營業執照的，其法人資格或營業資格終止。”這一規定將有關吊銷營業執照與注銷公司人格情形混為一談，應完善該條款，明確吊銷營業執照只意味著公司喪失其從事經營活動的行為能力，其法人資格仍在，只有企業辦理了工商注銷登記后，其法人資格才歸于消滅。同時《公司登記管理條例》應明確規定，在公司人格喪失前，應由企業上級主管部門或者由企業自行對公司財產、債權債務組成清算組進行清算，公司登記機關不能在公司未經清算的情況下注銷公司人格，從立法源頭上堵塞公司登記機關對未經清算的公司進行注銷的漏洞，從而在司法實踐中逐步完善公司法人格否認制度。

參考文獻：

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