“第三人撤銷之訴”律師實務解析

陶巖

[摘 要]2012年修正的民事訴訟法規定了第三人撤銷之訴制度，2015年民事訴訟法司法解釋又專章規定了第三人撤銷之訴的程序規則。律師只有正確解析第三人撤銷之訴的特殊的訴訟規則，才能在辦理此類訴訟案件中發揮好功能和作用，最后實現法律的正確貫徹和執行。

[關鍵詞]第三人撤銷之訴；律師實務

[中圖分類號]D92 [文獻標識碼] A [文章編號] 1009 — 2234（2016）07 — 0113 — 02

引言

第三人撤銷之訴是2012年8月31日修正的民事訴訟法設立的對未能參加訴訟的第三人的救濟程序，2015年頒布的民事訴訟法司法解釋設專章系統的規定了第三人撤銷之訴制度。在2012年民事訴訟法修正之前，未能參加訴訟的第三人對標的物主張權利的，采取的救濟程序是案外人申請再審或第三人提出新的訴訟。但是這種程序設計的弊端隨著經濟社會發展愈發明顯，案外人申請再審至多達到撤銷原裁判文書的訴訟結果，當事人的實質爭議未解決；第三人提出新訴訟并不能直接阻卻原裁判文書的既判力和執行力，第三人的實體權利難以保護。

2012年修正的民事訴訟法規定的第三人撤銷之訴制度吸取了原民事訴訟法對于第三人救濟的合理元素，對原判當事人和第三人的訴訟權利進行了平衡設計。在原裁判出現第三方主張權利時，合理安排了各方的訴訟權利和對抗機制，最終在裁判規則上最大化的實現了訴訟公平，保護了當事人的程序權利和實體權利。本文側重從律師實務角度介紹第三人撤銷之訴的規則和適用，對律師實務操作中的核心問題進行必要的解析，旨在推動第三人撤銷之訴制度的正確貫徹執行，讓訴訟法的程序公平精神更為深入人心。

一、第三人撤銷之訴制度概述

民事訴訟法第五十六條規定的第三人制度，包含了二個訴訟程序。一是訴訟當時第三人參加程序審理，二是訴訟結束后第三人重新啟動原判審理，也就是第三人撤銷之訴。

現行民事訴法法對第三人撤銷之訴的法律界定是：具有獨立請求權和不具有獨立請求權的第三人因不能歸責于本人的事由未參加訴訟，但有證據證明發生法律效力的判決、裁定、調解書的部分或者全部內容錯誤，損害其民事權益的，可以自知道或者應當知道其民事權益受到損害之日起六個月內，向作出該判決、裁定、調解書的人民法院提起訴訟。人民法院經審理，訴訟請求成立的，應當改變或者撤銷原判決、裁定、調解書；訴訟請求不成立的，駁回訴訟請求。

二、第三人撤銷之訴的特殊規則

1.立案審查標準高于一般訴訟案件

按照一般訴訟立案審查規則，當事人只要具備民事訴訟法第119條規定的四項條件，人民法院就應當予以立案。但是對于第三人撤銷之訴而言，原告起訴立案條件具有更高的審查標準。首先，第三人要在知道或應當知道民事權益受到損害之日起六個月內提出第三人撤銷之訴，一般理解，該六個月為除斥期間。其次，第三人應當證明不能歸責于本人的事由未參加訴訟。主要證明不是自己的過錯或明顯過錯未能參加訴訟。最后，第三人還要直接證明原裁判文書全部或部分內容存在錯誤并損害其民事權益。

2.立案審查程序特殊

一般訴訟案件，原告提交起訴狀后人民法院按照立案登記制度決定收案，決定立案后向被告方送達起訴狀，被告方收到起訴狀后提出答辯，立案后才進入實體程序審理。但是第三人撤銷之訴不同，人民法院在立案前就將起訴狀送交對方，賦予對方立案前答辯權，必要時甚至還可以先行詢問雙方當事人。人民法院在30日內綜合審查決定是否立案。該立案審查程序實際是在立案前就進入實體程序審理。

3.排除一定類型案件或事項

按照2015年民事訴訟法司法解釋的規定，適用特別程序等非訟程序處理的案件；婚姻無效等判決、裁定、調解書中涉及身份關系的內容；未參加登記的權利人對代表人訴訟案件的生效裁判；受害人對公益訴訟案件的生效裁判。這四大類型的案件或事項的裁判結果或因為另有程序安排、或因為非當事人私權利等原因第三人不能提出撤銷之訴。

4.訴訟參與人地位特殊

第三人撤銷之訴中第三人處于原告訴訟地位，原裁判中未承擔責任的無獨立請求權的第三人訴訟地位不變，其他當事人均為被告。

5.特殊的裁判規則

第三人撤銷之訴中第三人的訴訟請求存在二個關聯的請求，一是第三人認為原裁判錯誤或部分錯誤請求撤銷，二是第三人認為涉案標的物其享有民事權利請求確認。因此，人民法院審理過程中既要審查原裁判主文內容是否錯誤或部分錯誤且損害第三人民事權益，還要審查第三人民事權利是否成立。

第三人請求成立且確認其民事權利的主張全部或部分成立的，改變原判決、裁定、調解書內容的錯誤部分； 第三人請求成立，但確認其全部或部分民事權利的主張不成立，或者未提出確認其民事權利請求的，撤銷原判決、裁定、調解書內容的錯誤部分；第三人請求不成立的，駁回訴訟請求。

同時第三人撤銷之訴賦予了當事人的上訴權。標的案件（原裁判案件本文稱為標的案件）最后做出生效裁判的人民法院將作為第三人撤銷之訴的第一審程序審理法院，其上一級人民法院將作為第二審人民法院。

筆者注意到該司法解釋沒有對最高人民法院作為第三人撤銷之訴一審法院時當事人如何行使上訴權作出考慮和安排。筆者認為應當適用上位法民事訴訟法第155條的規定，最高人民法院的判決、裁定是發生法律效力的判決、裁定。當事人自然不能上訴。顯然本解釋相應條款缺失了“法律另有規定的除外”的但書。

6.中止原判執行的二種途徑和規則

第三人撤銷之訴對人民法院生效裁判的既判力和執行力給予了充分尊重。司法解釋規定，原判決、裁定、調解書的內容未改變或者未撤銷的部分繼續有效，并且第三人撤銷之訴訴訟期間原判決并不當然停止執行。這也是對原裁判當事人的程序權利保護，體現訴訟權利公平對等。作為第三人只能通過二個程序請求中止執行，一是原告（第三人）提供相應擔保，請求中止執行，是否準許由人民法院決定；二是第三人依照民事訴訟法第227條規定提出的執行異議直至執行異議之訴，達到中止執行目的。

7.標的案進入再審程序與第三人撤銷之訴的處理規則

第三人撤銷之訴審理期間，人民法院對生效判決、裁定、調解書裁定再審的。這時出現了第三人撤銷之訴指向標的案要求重新審理，再審程序對標的案也要進行重新審理。司法解釋規定，受理第三人撤銷之訴的人民法院應當裁定將第三人的訴訟請求并入再審程序。但有證據證明原審當事人之間惡意串通損害第三人合法權益的，人民法院應當先行審理第三人撤銷之訴案件，裁定中止再審訴訟。

8.第三方不同程序選擇帶來的相互排斥的救濟程序

按照民事訴訟法的制度設計，第三人和案外人的訴訟地位取決于作為標的案件第三方不同的程序選擇。如果第三方選擇第三人撤銷之訴程序要求對原裁判進行重新審理的，該第三方則稱之為“第三人”。第三人為了阻卻原裁判的執行提出執行異議的，執行異議被駁回后其無權對原裁判申請再審，而應當繼續進行第三人撤銷之訴；如果第三方直接提出的執行異議，其訴訟地位稱之為“案外人”。案外人在執行異議被駁回的，其有權對原裁判、調解書申請再審，但無權提出第三人撤銷之訴。

三、第三人撤銷之訴的律師實務操作

正確理解第三人撤銷之訴的特殊規則，才能準確把握律師實務操作，在解析規則的過程中領悟律師實務中應當注意的問題，這樣才能促進律師業務的規范和提升。

律師應對第三人撤銷之訴，首先要把好“入口關”。作為第三人的代理一方時，必須立案前將未參加訴訟且未超過除斥期間的原因和證據、原裁判存在錯誤或部分錯誤的證據和理由、第三人享有訴訟標的物民事權利的證據充分收集和固定。還要正確列明訴訟參與人的訴訟地位、確定管轄法院。更要正確書寫訴訟請求，訴訟請求必須嚴格按照第三人撤銷之訴的特殊裁判規則針對性書寫，明確原裁判文書的錯誤并損害第三人民事權利之處（主要針對判項），并請求改變或撤銷該裁判文書錯誤內容。訴訟請求參考例句“請求人民法院撤銷（或改變）X法律文書第X項內容，依法確認該標的物原告享有X權利”。

對于法律文書的錯誤內容以及如何損害第三人民事權利在起訴狀“事實與理由”部分詳細書寫。之后將起訴狀連同相應的證據材料全部及時提交人民法院，切記不能搞證據突擊，將關鍵證據留存“后發制人”。第三人撤銷之訴立案審查的特殊規則要求原告方必須將立案舉證標準趨近于開庭舉證質證標準。

如果律師作為原裁判當事人一方，也就是訴訟地位中的被告一方。律師一定幫助當事人行使好立案前答辯權，在人民法院送交起訴狀后及時提交書面意見。核心答辯意見應當是不同意立案、原裁判無錯誤未損害第三人民事權利或第三人對標的物不享有合法民事權利、第三人無正當理由未參加訴訟、超過起訴期限等事實和理由。

其次，作為標的案件的第三方，律師要幫助當事人確定選擇第三人撤銷之訴或執行異議之訴再審程序的策略，注意程序選擇的排斥性。根據第三人撤銷之訴的程序規則，第三方一旦選擇第三人撤銷之訴，就不能再選擇案外人申請再審程序，反之亦然。二個程序自身的裁判規則不盡相同，在第三方主張權利之前，律師和當事人之間應當充分溝通，了解不同程序，最后由當事人作出決策。當然，無論是第三人撤銷之訴還是執行異議之訴的再審程序，都是對原裁判既判力的挑戰，無需隱晦的還有辦案法官不可避免的自我保護心理所帶來的反作用。二種程序選擇并無本質區別，但律師要做到向當事人釋明和正確運用程序規則。

最后，律師要充分利用第三人撤銷之訴的訴訟規則，最大限度維護當事人訴訟權利。

作為原告（第三人）一方律師，立案前后都要考慮中止執行原裁判法律文書問題。民事訴訟法及司法解釋對第三人撤銷之訴中申請中止執行和第三人執行異議不得處分標的物并沒有做排斥處理。原告方在訴訟中要及時提供擔保要求中止執行。如果立案前情況緊急的或訴訟中存在不被準許中止執行風險的，原告要及時提出案外人執行異議直至執行異議之訴，此期間執行標的人民法院除非申請人擔保否則是不得處分的。律師應當建議原告方雙管齊下，充分行使好中止執行申請權。

律師還要注意第三人撤銷之訴中審判組織和審判程序的特殊規則，原裁判的合議庭成員是不能參與審理第三人撤銷之訴的。第三人撤銷之訴是一審程序，當事人有權上訴，這是律師無論代表哪一方參加訴訟都應考慮的事項。

第三人撤銷之訴是在維護誠信訴訟和人民法院裁判權威之間依當事人申請產生的訴訟程序，是民事訴訟法第三人制度的進一步延伸保護。隨著社會不斷發展，新的矛盾和訴訟現象的產生，民事訴訟法還會與時俱進，不斷創設出更為科學公平的制度安排。我們國家的訴訟法更會不斷前進，為法治社會提供更加有力的法律制度保障。

〔責任編輯：陳玉榮〕