內幕交易罪防治對策初探
——非刑罰措施

常怡蓉 宮鵬宇

（上海政法學院，上海 201701）

內幕交易罪防治對策初探
——非刑罰措施

常怡蓉 宮鵬宇

（上海政法學院，上海 201701）

我國證券市場是一種典型的“消息市”，消息在證券市場中扮演著一個重要的角色。也正是因為消息在證券市場中具有如此重要的作用，內幕交易行為便會對證券市場產生較大的消極影響。因此，必須采取措施防治內幕交易行為。本文認為，盡可能地完善非刑罰的措施，從而使刑法能保持謙抑。

內幕交罪；對策；非刑罰；防治

一、非刑罰措施的重要性

防治內幕交易罪，并非僅僅需要在刑事司法中選擇對策，甚至可以說，鑒于刑法的謙抑性，刑事司法措施往往不是防治內幕交易罪的首選措施。刑法的謙抑性要求刑法更多的起補充的作用，即“最后一條防線”。因此，在防治內幕交易行為的過程中，往往先優先使用非刑罰措施，亦即刑法的前置制度。換言之，用刑事司法措施去防治內幕交易罪，本身就是為這些非刑罰措施的完善所服務?！皯椭巫C券犯罪不僅要維護而且要建設市場秩序，懲治證券犯罪不再是對證券市場發展的被動反應，而是為市場發育積極排除障礙?！保?］與國外的證券市場相比較，我國證券市場的道德規范、民事規范、行政規范等都不能發揮所應有的作用，因此需要刑事司法措施多出面干預。而刑事司法措施的出面其實是幫助這些非刑罰措施進一步的完善，最終，當這些非刑罰措施足夠完善，能夠充當前置制度時，刑事司法措施便會退居最后一條防線，起著補充作用。

二、完善內幕交易行為的民事與行政責任

我國目前的民事規范、行政規范不能發揮應有的作用，因此，還需要進一步完善內幕交易行為的民事與行政責任。刑法具有謙抑性，不能代替民法、經濟法對內幕交易行為進行不當規制。對于一些社會危害性并不大的內幕交易行為，需要適用民事責任與刑事責任對行為人予以處理。因此，民事責任與行政責任能否被科學而又合理地運用到防治內幕交易行為的過程中，就顯得至關重要了，也正是基于此，我們需要進一步完善相關的法律規定。配合默契的民事、行政、刑事法律，必然將形成一個大壩，將內幕交易犯罪徹底堵截住。因此，有學者就指出，“應根據《民法通則》的民事欺詐原則，先宣布內幕交易行為為無效行為，進而在《證券法》中新增規定一系列可供選擇的民事賠償運作方法，從而建立和完善我國自己的出發內幕交易民事、行政和刑事三位一體的處罰結構體系，使得三種不同處罰手段相互補充，平衡協調發揮其最佳處罰效果?！保?］

三、構建信托責任制度

信托責任制度是西方證券市場發展過程中逐漸形成的一種制度，它為證券市場的規范和穩定發揮了重要作用。而在證券市場，由于信息不對稱，容易發生內幕交易行為。據此，有學者認為，應對該類行為的最佳策略就是構建信托責任，而我國證券市場至今還未引入信托制度，這也正是我國內幕交易等罪多發的原因所在。在信托制度的基礎上，該學著還進一步地提出應該引入集體訴訟制度，由此達到嚴厲懲罰行為人的目的。［3］筆者認為，這些都是具有極大的借鑒價值的。

四、完善證監會的監管權力

如果我們將我國的證監會與美國的證監會相比較，我們會發現，我國證監會的權力較之美國證監會要弱很多。美國證監會獨立于美國行政當局，擁有極高權威的同時還擁有諸多權力，比如調查權以及有權事先不通知被調查者即可直接調查其財務和銀行賬戶等等。而我國證監會并不具備上述權力，其地位也頗為尷尬，因此，如果要進一步強化證監會在證券市場上的作用，就要賦予其更多的權力，并且保證其民事訴訟主體的地位。同時我們不可忽視的是，在發揮好證監會的監管權力的同時，誰來監管證監會也是一個不容忽視的問題。

五、建立舉報獎勵制度

僅僅依靠證監會的監管，顯然是不夠的。即使證監會成員每天馬不停蹄地在各個證券市場進行監督，但是往往仍然奈何不了內幕消息的流傳、交易。許多內幕信息持有人往往是通過“口口傳播”的方式規避證監會的監管從而完成內幕交易行為的，他們互贈內幕信息甚至口口相傳，這對于證監會的監管提出了極大的挑戰。然而，民眾的眼睛始終是雪亮的，一些內幕信息的傳遞往往無法逃出他們的“火眼金睛”。因此，他們往往掌握一些證監會不曾掌握的線索、證據。如果證監會可以據此提供一些獎勵，建立舉報獎勵制度，鼓勵民眾對內幕交易行為進行監督、舉報，便能極大地防治內幕交易行為的發生，提高內幕交易罪的犯罪成本。畢竟，“陽光下的罪惡”更多的還是發生在阿加莎克里斯蒂的筆下，而非現實生活中，更非證券市場中。

六、完善信息披露制度

除了堵截內幕交易行為之外，我們還能對之進行疏導。引導精神言其實在美國的證券法上就有所體現，“只要證券從業人員在履行受托人義務的前提下，及時向公司合規部報備，進行充分的信息披露，并符合持股時間等要素，就完全可以進行交易?！保?］由此可見，持有內幕的從業人員并非不能參與證券市場的相關活動，而是要首先在獲知非公開內幕信息后，想辦法促使公司盡快披露相關信息，而非自行依靠內幕信息去牟利亦或是自行披露。因此，完善相關的信息披露制度便具有重要作用，需要引起我們的足夠重視。

七、增強從業人員的自律

除了完善相應的法律制度，構建一些監督獎勵制度這些外在措施外，從業人員乃至相關公司的自律也是一個非常重要的方面。除了前文略有提及的信息披露制度外，“內部防火墻原則”、“限制清單”等自律方面的制度同樣起到關鍵的作用。［5］同時，企業也要對持有內幕的從業人員多進行相關方面的教育，進一步強化其自律要求。最后，社會和企業也要切實尊重持有內幕的從業人員的合理需要，唯有在保障他們合理需要的基礎上，才能要求他們發自內心地對自己的行為進行自律，從自身做起，更好地防治內幕交易行為，將內幕交易行為扼殺在“第一道防線”而非刑法這一“最后的防線”。

［1］王安異等：《論我國證券犯罪的刑法控制》，載《武漢公安干部學院學報》，2004年第4期。

［2］顧雷：《內幕交易罪的主體結構完善與處罰平衡發展》，載《法學論壇》，2000年第6期。

［3］趙運鋒；《操縱證券交易價格行為刑法對策——兼論前置法律責任的構建》，載《福建金融管理干部學院學報》，2008年第5 期。

［4］參見王穎：《美國如何認定內幕交易罪》，載《中國經營報》，2008 年3月24日。

［5］參見趙運鋒，《內幕交易罪成本考量與應對》，載《金融理論與實踐》，2013年第6期。

第一作者：常怡蓉，上海政法學院，碩士研究生，研究方向犯罪學。

第二作者：宮鵬宇，上海政法學院，碩士研究生，研究方向犯罪學。

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