建設(shè)施工合同約定對工程造價鑒定的影響

王美英

摘要：近年來，隨著市場主體經(jīng)濟(jì)關(guān)系越來越復(fù)雜，工程造價糾紛也不斷增加，特別是工程造價強(qiáng)調(diào)由市場競爭形成建筑工程施工發(fā)包與承包價，建設(shè)施工合同約定對工程造價鑒定的合法性、獨(dú)立性、公正性和客觀性影響的重要性進(jìn)一步提高。

關(guān)鍵詞：工程造價;鑒定;約定

一、工程造價鑒定的概念和原則

（一）工程造價鑒定的概念

所謂工程造價鑒定是指工程造價咨詢企業(yè)授受國家、政府等有權(quán)機(jī)關(guān)或機(jī)構(gòu)的委托，對糾紛項目的工程造價以及由此延伸而引起的經(jīng)濟(jì)問題，依據(jù)其建設(shè)工程造價方面的專門知識和技能進(jìn)行鑒別和判斷并提供鑒定意見的活動。

（二）工程造價鑒定的原則

1.合法性原則

合法性原則是指建設(shè)工程造價鑒定活動必須嚴(yán)格遵守國家法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定，這一原則是評判鑒定過程與鑒定結(jié)論是否具備證據(jù)效力的前提。在立法和鑒定過程中主要體現(xiàn)為：鑒定活動主體合法，鑒定資料合法，鑒定程序合法，鑒定范圍、方法與標(biāo)準(zhǔn)合法，鑒定意見書合法。

2.獨(dú)立性原則

獨(dú)立性原則是指鑒定活動必須獨(dú)立、中立進(jìn)行，以保障鑒定結(jié)論的客觀性、科學(xué)性、公正性。從本質(zhì)上講，鑒定活動是鑒定受托人提供證據(jù)的活動，而鑒定受托人的鑒定活動堅持獨(dú)立性原則是基于科學(xué)技術(shù)自身的特殊性和鑒定結(jié)論的證據(jù)要求，鑒定活動的獨(dú)立性原則主要體現(xiàn)在五個方面：鑒定機(jī)構(gòu)組織獨(dú)立，鑒定人員工作獨(dú)立，鑒定機(jī)構(gòu)之間獨(dú)立，鑒定人員的鑒定操作技術(shù)獨(dú)立，正確理解和處理鑒定活動堅持獨(dú)立性原則與依法接受法律監(jiān)督之間的關(guān)系。

（三）公開性原則

公正性原則是指立場公正、行為公正、程序公正、方法公正、鑒定意見實體公正。公正性原則是鑒定結(jié)論意見和鑒定活動的服務(wù)對象—訴訟、仲裁、調(diào)解活動所追求的目的之一。鑒定公正性原則體現(xiàn)在以下方面：鑒定立場公正，鑒定行為公正，鑒定程序公正，鑒定方法公正，鑒定實體公正。

（四）客觀性原則

客觀性原則是指鑒定意見要以客觀性和科學(xué)性為前提。鑒定是鑒定人員運(yùn)用科學(xué)技術(shù)或者專門知識對糾紛涉及的專門性問題進(jìn)行鑒別和判斷并提供鑒定意見的活動。

二、建設(shè)施工合同約定對工程造價鑒定的影響

（一）當(dāng)合同約定有效時的工程造價鑒定的影響

在鑒定項目合同約定有效的情況下，鑒定應(yīng)采用當(dāng)事人合同約定的計價方法。除非合同糾紛各方另行達(dá)成一致約定，否則不得采用不符合原合同約定的計價方法作出鑒定意見，也不得修改原合同計價條件而作出鑒定意見。

（二）當(dāng)合同約定有分歧時工程造價鑒定的影響

糾紛項目的合同、工程量清單、洽商、變更、索賠、工程報價單或結(jié)算書等相關(guān)文件往往存在瑕疵，影響有效性的原因十分復(fù)雜，《建設(shè)工程造價鑒定規(guī)程》規(guī)定：糾紛各利益方對國家計價規(guī)定的理解有分歧時，應(yīng)共同提請國家有權(quán)機(jī)關(guān)解釋，鑒定人員不應(yīng)越權(quán)解釋并用于鑒定，當(dāng)其解釋仍然不能解決分歧時，應(yīng)將糾紛方分歧及國家機(jī)構(gòu)的解釋提請鑒定委托人鑒別和判斷，當(dāng)鑒定委托人要求鑒定方作出鑒別和判斷時，鑒定方才可作出鑒別和判斷。而對合同約定的理解有分歧或合同約定本身有缺陷、事實不清、依據(jù)不足時，應(yīng)提請鑒定委托人決定。如果鑒定委托人沒有要求鑒定方作出鑒別和判斷，鑒定方不應(yīng)主動作出鑒別和判斷，應(yīng)采用鑒定委托人作出的鑒別和判斷，記錄入鑒定說明中并據(jù)此作出鑒定;如果鑒定委托人要求鑒定方自行作出鑒別和判斷，鑒定方可依據(jù)建設(shè)科學(xué)技術(shù)和造價、經(jīng)濟(jì)專門知識，對指定項目進(jìn)行鑒別和判斷，并據(jù)此提供鑒定意見。

（三）當(dāng)按合同無法計價時工程造價鑒定的影響

如果當(dāng)事人糾紛項目的合同出現(xiàn)如下情況，鑒定受托人可以事實為依據(jù)，根據(jù)國家法律、法規(guī)、規(guī)章和規(guī)范性文件、有權(quán)機(jī)關(guān)發(fā)布的標(biāo)準(zhǔn)和本規(guī)程有關(guān)規(guī)定，獨(dú)立選擇適用的計價依據(jù)和方法形成鑒定意見，選擇計價依據(jù)和方法的理由應(yīng)在成果文件中表述：

1.合同無效;

2.合同對計價依據(jù)和方法約定不明;

3.合同約定的計價依據(jù)和方法無法對糾紛部分進(jìn)行鑒定。

（四）各種合同性文件效力的認(rèn)定

鑒定機(jī)構(gòu)在開展鑒定工作之前應(yīng)首先確定合同性文件的解釋程序。

在遵守國家法律、法規(guī)及規(guī)范，糾紛項目各個合同性文件合法、有效及具有優(yōu)先解釋順序約定的前提下，對合同約定了優(yōu)先解釋順序的項目，按照其約定的優(yōu)先解釋順序開展鑒定。對合同沒有約定優(yōu)先解釋順序的項目，鑒定機(jī)構(gòu)宜提請鑒定委托人指定優(yōu)先解釋順序，鑒定委托人要求受托人確定合同優(yōu)先解釋順序的，宜選擇如下優(yōu)先解釋順序：

1.合同協(xié)議書;

2.中標(biāo)通知書;

3.投標(biāo)書及其附件;

4.合同專用條款;

5.合同通用條款;

6.標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)范及有關(guān)技術(shù)文件;

7.圖紙;

8.工程量清單;

9.工程報價單或預(yù)算書;

當(dāng)上述文件不全時，其順序依然有效。

在合同履行中，當(dāng)事人有關(guān)工程的洽商、變更、索賠等書面協(xié)議或文件的解釋順序按時間排序，后立的文件優(yōu)先于先立的文件。

《中華人民共和國合同法》第八條規(guī)定：“依法成立的合同，對當(dāng)事人具有法律約束力。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定履行自己的義務(wù)，不得擅自變更或者解除合同?！?《建筑工程施工發(fā)包與承包計價管理辦法（建設(shè)部令第16號）第三條規(guī)定：建筑工程施工發(fā)包與承包價在政府宏觀調(diào)控下，由市場競爭形成。由此可見，建設(shè)施工合同約定是工程造價鑒定的基礎(chǔ)，是工程造價實施鑒定的主要依據(jù)，應(yīng)當(dāng)按照合同的約定堅持合法性、獨(dú)立性、公正性和客觀性原則，將工程造價的鑒定過程和結(jié)論合法化、公平化。