張敏 趙廣鋒
內容摘要:工業鹽和食鹽外觀難以區分而價格相差巨大,放松了的工業鹽行政管制則給不法分子以可乘之機,暴利驅使一些人不惜違法犯罪非法經營食鹽,他們打著經營工業鹽的幌子,實則經營未經正規生產、檢測的食鹽,或者干脆以工業鹽充當食鹽進行銷售,給人民群眾的身體健康帶來了極大的威脅。為此,司法實務部門在辦理非法經營食鹽案時,要嚴格核查以工業鹽假冒食鹽的行為,并結合犯罪分子非法經營的主觀目的嚴厲打擊。
關鍵詞:非法經營 食鹽 破解
食鹽是人類不可或缺的生活必需品,也是一個國家重要的戰略物資。我國對食鹽實行專營管理制度,這項制度對推進我國碘缺乏病防治工作、保障人民群眾身體健康具有重要意義。正因為食鹽的重要作用,一些不法分子為了謀取暴利,鉆法律和政策的空子,非法經營食鹽,給人民群眾的身體健康帶來了極大的威脅。但是由于多種原因,對非法經營食鹽案件的查處面臨一些困境,不利于打擊非法經營食鹽違法犯罪行為。
一、趙某非法經營食鹽案的辦理情況
趙某注冊有一家化工公司,經營范圍為化工產品及工業鹽銷售。2014年5月至8月,趙某先后三次從江蘇淮安購進鹽120噸,[1]從山東壽光購進鹽40噸。[2]其中40噸江蘇鹽和40噸壽光鹽存放于東阿縣某鄉鎮一個工廠倉庫,其余80噸江蘇鹽不知去向。7月,趙某經張某介紹,以每噸2000元的價格銷售給一家鄉鎮糧油副食店6噸江蘇鹽,被鹽務部門當場查獲。經鑒定,江蘇鹽符合國家精制鹽二級標準,不符合精制工業鹽二級標準。壽光鹽既不符合工業鹽標準也不符合食用鹽標準。另外,趙某從壽光發貨15噸鹽(未經檢測鑒定,運輸憑證顯示是工業鹽)到平陰縣東阿鎮,通過李某以520元一噸的價格賣給當地一家醬菜廠,被鹽務部門查獲。另外,趙某供述其2007年至2008年賣給茌平縣張某50多噸鹽。
根據最高人民檢察院《關于辦理非法經營食鹽刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》,非法經營食鹽是指非法生產、儲運、銷售食鹽,以非碘鹽充當碘鹽或者以工業用鹽等非食鹽充當食鹽進行非法經營也可以構成非法經營罪。趙某沒有行政處罰記錄,考量趙某是否構成非法經營罪,一是看其行為性質是否是非法經營食鹽,二是看其非法經營食鹽的數量是否達到20噸。[3]
對在東阿縣經營鹽的事實,趙某有兩點辯解:一是其經營的是工業鹽,不能因為達到食鹽標準就認定為食鹽。江蘇鹽經檢測符合國家精制鹽二級標準,數量為40噸,如果根據檢測結果認定該鹽為食鹽,那么趙某購進并儲存這40噸鹽的行為就已構成非法經營罪。如果不能依據檢測結果認定為食鹽,那就必須證明趙某是將該鹽作為食鹽進行銷售,才能認定為非法經營行為,尚未銷售的鹽因還未出售無法證明其是作為食鹽銷售,不能認定為非法經營。目前對此問題缺乏足夠的技術和法律依據,不敢貿然認定,趙某尚未售出的24噸江蘇鹽以及40噸壽光鹽因還未出售,不能證明是作為食鹽進行經營,因此不能認定為非法經營。第二個辯解是他不知道6噸鹽是賣給副食店,其是以每噸750元的價格將鹽賣給張某,并且告訴張某這是工業鹽不能流入食鹽市場,至于張某賣給誰、賣多少錢,與他無關。綜合本案其他證據,能夠認定趙某上述辯解不成立,趙某明知這6噸鹽的銷售去向是糧油副食店。從售價上看,東阿縣鹽業公司工業鹽供應價是550元一噸,趙某賣給糧油副食店的6噸鹽售價是2000元一噸,從價格上就能夠認定其是作為食鹽而非工業鹽進行銷售,趙某經營該6噸鹽能夠認定為非法經營性質。
對于賣到平陰縣醬菜廠的15噸工業鹽,趙某辯解其是賣給李某的,李某說要賣到河南臺前的化工廠,李某最終把鹽賣給醬菜廠與他無關。李某與趙某言詞能夠印證的是,趙某沒有與醬菜廠直接交易,是李某將趙某的鹽賣給醬菜廠,從中賺取差價。李某稱趙某知道這批鹽是賣給醬菜廠,但趙某予以否認,一對一無法印證,不能證明趙某明知銷售去向是醬菜廠而銷售鹽;該批鹽是大粒鹽,銷售給醬菜廠的價格是520元一噸,與日曬食鹽價格沒有明顯差距,無法通過價格認定為經營食鹽,故而不能證明趙某的行為是非法經營食鹽,該批鹽不能計入趙某非法經營食鹽的數量。
至于趙某在茌平縣經營鹽的事實,有證據顯示交易量很大,但鹽的性質、交易價格、交易數量難以查清,事實認定存在困難。趙某供述其2007年、2008年從壽光購進鹽賣給茌平縣開副食店的張某。該鹽未經檢測化驗,性質不明,如果通過交易價格、交易對象能認定趙某是將鹽作為食鹽銷售,那么趙某的行為要么是以工業鹽充當食鹽進行銷售,要么是私自經營食鹽,兩者都屬于非法經營行為。但是趙某和張某關于交易價格的表述相差較大,趙某同伙證明其聽張某說過價格是900元一噸(與同期茌平縣鹽業公司批發的大袋精制食鹽價格866元一噸相近,遠高于工業鹽價格),能印證張某陳述的交易價格,但趙某同伙證明的銷售價格來源于張某,認定銷售價格為900元的證據比較薄弱。趙某供述2008年其賣給張某20多噸鹽,而根據張某陳述2008年其與趙某的多筆交易經統計共23噸,數量難以準確認定。
二、辦理非法經營食鹽案的難點
從本文案例來看,辦理非法經營食鹽案存在兩個大的難點。
(一)食鹽和工業鹽外觀難以區分,容易被不法分子魚目混珠、以假亂真
鹽分為食鹽和工業用鹽。其中食鹽按生產和加工方法可分為精制鹽、粉碎洗滌鹽、日曬鹽。工業用鹽分為純堿、燒堿用鹽(也稱兩堿用鹽)和其他用鹽(也稱小工業鹽)。在外觀形態上,食鹽和工業用鹽都有細鹽和粗鹽(也稱大粒鹽)兩種形態。精制工業鹽與精制食鹽在外觀上沒有明顯區別,大粒工業鹽與腌制醬菜用的大粒食鹽外觀上也沒有明顯區別,一般人從外觀上難以區分是食鹽還是工業鹽。而食鹽和工業鹽的市場價格相差巨大,工業鹽一般最高五六百元一噸,而精制食鹽則是四千到六千元一噸,價格相差10倍左右。食鹽中精制鹽和大粒鹽價格相差也很大。
實踐中,即便進行了檢測化驗,依舊難以認定鹽的性質。有的行為人經營的鹽經檢測符合食鹽標準,不符合工業鹽標準,但無論是其進貨的交易發票、運輸憑證還是賣鹽方和行為人的言詞,都顯示行為人購買的是工業鹽,直接依據檢測結果認定行為人經營的鹽是食鹽缺乏足夠的法律依據。如果不能證明行為人將該鹽作為食鹽經營,就不能認定為非法經營性質。
(二)工業鹽的行政管制放松,客觀上給非法經營食鹽的不法分子提供了可乘之機
根據《鹽業管理條例》和《食鹽專營辦法》,食鹽和兩堿用鹽由國家實行統一分配調撥,食鹽實行專營管理,其他用鹽可在完成國家計劃的基礎上在鹽業行政主管部門指導下進行自銷。同時又規定,鹽的批發業務由各級鹽業公司統一經營。國家計委、國家經貿委《關于改進工業鹽供銷和價格管理辦法的通知》([1995]1872號通知)將工業鹽計劃分配改為在國家總量計劃指導下由鹽堿生產企業直接見面,簽訂合同,取消工業鹽準運證和準運章制度。這個文件被認為是放開工業鹽市場的政策依據。但各省級鹽業管理條例依然對工業鹽的運銷實行管制政策。如《山東省鹽業管理條例》規定,食鹽和其他用鹽的運輸實行準運證制度,兩堿工業用鹽實行隨車貨運單制度。兩堿工業用鹽實行合同訂貨,其他用鹽由各級鹽產品批發經營企業統一經營,用鹽單位和個人應當按照規定從當地鹽產品批發經營企業購進,禁止任何單位和個人違反規定擅自購進鹽產品。
從上述規定看,我國工業鹽供銷管理體制還沒有理順和明晰,存在上位法、下位法“打架”的情況,也造成了司法實踐中的爭議。最高人民法院先后以(2008)刑他字第86號批復、(2010)行他字第82號答復和2012年第5號指導案例的形式確認工業鹽不再屬于國家限制買賣物品,私自經營工業鹽不屬于非法經營犯罪行為,法院也不支持對私自運銷工業鹽進行的行政處罰。工業鹽和食鹽外觀難以區分而價格相差巨大,暴利必然吸引一些人不惜違法犯罪非法經營食鹽,而放松了的工業鹽行政管制則給不法分子以可乘之機。
要證明行為人將鹽作為食鹽銷售,主要看銷售價格以及買賣雙方是否明知銷售去向是食鹽市場。銷售價格主要依靠買賣雙方和證人的言詞證據來確定,如果只有買賣雙方的言詞證據而雙方所述的價格不能印證,銷售價格就無法確定,也就無法通過價格認定行為人是否是作為食鹽進行銷售。非法經營食鹽的行為人一般不會正大光明的進行銷售,而是利用人際關系找熟人幫其聯系銷路,如果被查到了,就辯解其經營的是工業鹽不是食鹽,其把鹽賣給中間人,中間人把鹽賣入食鹽市場與他無關。如果在案其他證據缺失,就無法認定行為人以工業鹽充當食鹽銷售。案例中趙某發到平陰縣東阿鎮的15噸工業鹽就是例證。
另外,非法經營食鹽行為人行事隱秘,反查處意識強,極少能扣押到相關書證,非法經營數量主要依靠買賣雙方的言詞證據。非法經營食鹽買賣雙方通常都涉嫌違法,出于趨利避害的心理,再加上交易時間久遠、交易次數頻繁等因素,買賣雙方對數量的陳述很難準確、很難相互印證。
三、破解非法經營食鹽案件辦理的難題思考
一直以來,農村地區是假冒偽劣商品重災區。本文案例中,趙某經營的鹽主要是流入鄉村,通過鄉鎮村糧油副食店流入農村居民家中,用于人的食用、喂牲口、腌制醬菜等。趙某從江蘇購進的120噸鹽,除了存放在東阿縣姜樓鎮木材廠倉庫里的40噸,另外80噸不知去向,很可能已經流入食鹽市場。至于尚未銷售的40噸既不符合食鹽標準也不符合工業鹽標準的鹽,如果不是被查處,很有可能是賣給制作醬菜的小作坊和飼料加工企業。那種披著工業鹽外衣卻符合食鹽標準的鹽,雖然檢測結果符合食鹽標準,不代表對人體健康沒有威脅。根據國家標準,食鹽比工業鹽多了氟、鋇、砷、鉛的限量要求,正規的食鹽都是獲得食鹽生產許可的企業根據國家標準生產的,有規范的生產和檢測流程來保障產品質量。而工業鹽的生產不需要食品的生產和檢測規范,即便某一批次產品檢測指標符合食鹽標準,不代表這類產品作為整體就可以食用,它存在重金屬超標等安全風險,是沒有食品安全保障的。這些“問題鹽”流入食鹽市場,對人體健康的危害可想而知。但是辦理非法經營食鹽案件在實踐中面臨的困難,使得有些犯罪分子得不到法律制裁,消弱了對此類違法犯罪行為打擊的力度。案例中的趙某摸準了法律和政策漏洞,竟然在取保候審期間擅自處置了30余噸被原地扣押的鹽,其有恃無恐的囂張氣焰可見一斑。
查處非法經營食鹽案件面臨的難題是法律問題,更與鹽業行政管理制度密切相關。鑒于食鹽和工業鹽在外觀上難以區分并且價格相差巨大,必須嚴格管理并對違法犯罪活動嚴厲打擊才能保障食鹽安全。
關于食鹽的認定問題,建議相關部門在法律層面對“披著工業鹽外衣”又符合食鹽檢測指標的鹽作出明確的界定,方便司法實務操作。在行政管理層面,國家層面放活了對工業鹽的供銷管理,但各省級鹽業管理條例依然實行管制政策。一邊是市場經濟條件下鹽產業的良性發展,一邊是食鹽安全,兩者都是重要價值,但目前的現實是兩者難以兩全,放活小工業鹽運銷管理極大的沖擊了食鹽市場,造成巨大的食品安全風險。在難以兩全的情況下,食鹽安全無疑是更重要的價值。地方省級鹽業管理條例雖然沒有完全貫徹國家政策,但卻是最現實、最優的選擇。食鹽和工業鹽的生產工藝、流程的區別以及運銷管理,業外人很難清晰的了解全貌,建議國家有關部門進行調研,厘清食鹽和工業鹽的產銷流程,只有將食鹽和工業鹽的產銷隔絕開,才能放開對工業鹽供銷的行政管制,從而保障人民群眾的用鹽安全。
關于非法經營食鹽的數量,在盜竊、搶劫等侵犯財產犯罪以及銷售假冒注冊商標的商品等侵犯知識產權犯罪中也常會遇到同樣的問題。在難以查清具體經營數量的情況下,只要犯罪嫌疑人供述和證人證言能夠印證犯罪嫌疑人確實實施了經營鹽的行為,且能夠證明該鹽是食鹽或者是作為食鹽銷售,就可以認定嫌疑人非法經營的行為性質。至于非法經營數量,則可以依據“有利于被告人”原則根據具體證據情況確定。這樣既不違反“用證據證明事實”的原則,又不放縱犯罪,是司法實踐中的一種務實做法。
注釋:
[1]該鹽為貌似精制食鹽的細鹽,進價一噸300元左右,外包裝為白色編織袋,上面印有英文“印染助劑、不得食用”等字樣。
[2]該鹽為大粒鹽,進價一噸180元左右,外包裝為青灰色粗糙編織袋,上面印有工業鹽字樣。
[3]最高人民檢察院《關于辦理非法經營食鹽刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第2條規定:“非法經營食鹽,具有下列情形之一的,應當依法追究刑事責任:(一)非法經營食鹽數量在20噸以上的;(二)曾因非法經營食鹽行為受過二次以上行政處罰又非法經營食鹽,數量在10噸以上的。”