國際法在中國適用的思考與建議

郭凱文

甘肅政法學院，甘肅 蘭州 730070

國際法在中國適用的思考與建議

郭凱文

甘肅政法學院，甘肅 蘭州 730070

在討論國際法在中國的適用問題時，必然需要了解國際法與國內法關系的基本理論，國際法與國內法的區別，各國在適用國際法方面的實踐，這樣思考才能對未來中國適用國際法時提出更好的建議。

國際法；國內法；國際關系

隨著網絡和交通的日益發展，國家間的聯系越來越密切，全球化水平越來越高。為了與各國友好密切的交往，促進社會經濟的發展和和諧世界的構建，實現中華民族偉大的復興夢，在中國國際地位日益提升的今天，我國對國際法與國內法的處理態度，將對世界的發展起到很重要的作用

一、國際法與國內法關系的基本理論

國際法與國內法并存時，兩者的法律效力如何？在兩者發生抵觸的時候，應該優先選擇誰？對此些問題的論述和爭論很多，從而慢慢形成了各種學說。在各種學說中，當然最被學者認可的時一元論和二元論這兩種理論。

一元論主張：所有國際和國內的法律屬于同一個知識領域，構成一個龐大的法律體系。一元論又分為一元論國際法優先說與一元論國內法優先說。二元論主張：國際法與國內法有各自的適用范圍，是兩個不同的法律關系，都有自己的特點。國際法與國內法有時候成對立關系，有時候則成平等關系。

二、國際法與國內法的聯系與區別

國際法與國內法既有對立又統一。有些國內法的規定與國際法的規定有內在聯系，或者其原則是相同的。它們彼此不是孤立的，是共同發展與存在的。但是是國際法與國內法畢竟是兩個不同的法律體系，在很多方面是有明顯的區別的，例如：在性質，法律淵源，法律效力，法律主體，調整對象，適用范圍和執行等。

三、國際法在國內適用的各國實踐表現

在國際習慣法方面，美國、德國、法國、日本等都承認國際習慣法為國內法的一部分。但是各個國家在適用國際法的時候，所實施的條件不盡相同。在條約法方面，有的國家規定條約是國內法的重要組成部分，如美國、荷蘭、法國、日本、奧地利等。而有些國家需要協商討論后形成特別法案后才能承認條約在國內的法院適用。從各國的實踐來看，在適用國際法上總體的立法方式可以分為兩類：轉化，有些國家將國際法中的一些規則通過立法機關，將其變為國內法規則，用國內法的形式表現，使國際法能夠在國內很好的適用。并入，有些國家通過立法機關制定專門的法律條款，賦予國際法與國內法相同的效力，承認國際法為國內法的一部分，使國際法在國內直接適用。

四、對中國在適用國際法的思考建議

(一)將國際法的適用加入我國憲法

在我國憲法中沒有對國際法在該國的實施和地位作出一般性規定，所以應該在將來修改憲法時，在憲法中明確規定關于國際條約適用的條款，并做出優先適用國際條約的規定。在我國的根本大法中做出明確的規定，這將無疑于從最合理最更本的角度解決國際法與國內法的沖突。

首先，憲法做出根本性的規定，可以避免在我國雜亂無章的混亂的部門法中規定。同時，從立法實踐上，這是目前國際上通用的做法，大多數的法律條文中包含了適用的國際條約的規定，說明了國際法律慢慢一體化的態勢。但從可行性的角度看，實踐難度確實很大。一、建國以來的歷史表明，由于憲法是根本大法，相對很穩定，所以要修改相當復雜，花費成本很高。二、即使在憲法中加入國際條約適用的規定，在司法實踐中也很難適用。基于這兩點原因，對于修改憲法的建議是很難實現，不過我們不應該放棄這個途徑，在今后，只要涉及到要修改憲法，筆者認為必須考慮到關于國際法適用的規定是否入憲。

(二)部門法中加入更多的適用國際條約的條款

這是比較折衷的做法，因為我國目前就有一些涉外因素的法律中有關于適用國際條約的規定，這樣以來實施起來就比較容易，只要把一些像公民權利這樣沒有涉外因素的法律方面是否適用國際條約條款做出規定，而不是像修憲那樣繁瑣復雜。將法律規定盡可能完備，作到與公約對應，在現實中落實。雖然很多公約規定的內容很廣泛，很難通過立法來適用，但是法律應該作出一些原則性的規定。

(三)制定專門立法

在修改憲法，部門法中規定國際法的適用難以實行時，可以考慮制定專門立法，這樣就可以解決某些國際條約的條款不能直接適用于國內的問題，也有利于國家實行履行國際法的義務。

五、結語

每一種實踐做法都有缺點，在當今全球化的趨勢下，我們應該從中國國情出發，實事求是，吸收借鑒別國經驗，盡可能的處理國際條約與國內法的關系，使國際法在國內更好的適用，國際法學者要進一步深入研究和司法機關實踐的繼續發展，使這一理論問題一再完善。

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