品讀《漢書·刑法志》的法律思想

張 霞

西北政法大學，陜西 西安 710063

品讀《漢書·刑法志》的法律思想

張 霞

西北政法大學，陜西 西安 710063

《漢書·刑法志》是《歷代刑法志》的第一篇，文章從對人性的探討出發，介紹了漢代的法制狀況及相關制度，展現出豐富的思想內容，對生刑、死刑及肉刑制度進行深刻探討，對法律規范、原則及相關制度進行分析，其法律內容與思想對后世產生深遠影響。

漢書；刑法志；禮樂；仁政；儒家

《漢書·刑法志》作為古代論述刑法志的開篇之作，其對各代法律制度的論述可見一斑，對漢代的法制狀況做了十分詳備具體的闡述，同時其體現的儒法思想及對一些法律政策的討論引人深思，《漢書·刑法志》對后世刑法志產生了深遠的影響，其所探討的法律問題及產生的法律原則與制度播及后世。

一、《漢書·刑法志》的內容

《漢書·刑法志》開篇介紹了人的社會性及法律的起源，“從之成群，是為君矣；歸而往之，是為王矣。”“愛待敬而不敗，德需威而久立，故制禮以崇敬，作刑以明威。”“故圣人以天制而制五禮，因天討而制五刑。”之后介紹了黃帝以來，夏、商、周的法制思想及兵法制度，“教以文德，而猶立司馬之官設六軍之重，因井田而制軍賦。”之后便是春秋戰國時期，各諸侯稱霸，戰爭頻繁，刑罰大興，崇尚暴力，禮崩樂壞的狀況，“齊桓既沒，晉文接之，亦先定其民，作被廬之法，總帥諸侯，迭為盟主。”“春秋之后，減弱吞小，并為戰國，稍增講武之禮，以為戰樂，用相夸視。”而在秦國嚴刑峻法的使用達到了頂峰，崇尚武力，兼并六國，任用酷吏，殺人盈城。除此之外，《漢書·刑法志》主要介紹了漢高祖約法三章、制《九章律》以及漢初輕徭薄賦，減省租稅，長幼養老的法制狀況，之后講述了因緹縈上書而導致的漢文帝、漢景帝刑制改革的整個過程，對肉刑實施的弊端進行了深刻反省以及對改革不徹底導致的問題進行了修正，形制改革對刑罰、刑罰工具及執行刑罰的人作了具體的規定。此外，文章還探討了宣帝懲治治獄之吏，元帝與成帝時期面對律令繁多問題而進行解決等問題。“今明主功垂明聽，雖不置廷平，獄將自正；若開后世，不若刪定律令。”“今大辟之刑千有余條，律令煩多，百有余萬言，奇請他比，日以益滋，自明習者不知所由，欲以曉眾庶，不亦難乎！”《漢書·刑法志》中還對收捕、相坐之法，五聽、八議、三刺、三宥、三赦制度及刑罰世輕世重原則進行了介紹，內容豐富。而在文章的末尾，作者提出了自己的看法，作者認為肉刑的廢除并沒有發揮很好的作用，反而使生刑與死刑之間缺乏平衡，所以應考慮恢復肉刑，面對當今之世“禮樂缺而刑不正”的弊端，應正本清源，適宜時勢，刪減律令，以應死刑，而對其他的法律，則應依古法而定。

二、《漢書·刑法志》的思想

《漢書·刑法志》中有許多發人深省的法律思想值得我們學習與探討。

(一)關于死刑、生刑與肉刑存廢問題的探討

死刑的執行不是最終的目的，死刑的設立是為了預防犯罪，去除死刑，發揮以刑止刑的作用。文景之時的刑制改革針對肉刑斷人肌膚，太過殘忍且不能使人悔過自新的弊端廢除了肉刑，以生刑與死刑代替了肉刑。“死者不可復生，刑者不可復屬，雖后欲改過自新，其道無由也。”“今人有過，教未施而刑已加焉，或欲改行為善，而道亡由至，朕甚憐之。夫刑至斷肢體，刻肌膚，終身不息，何其刑之痛而不德也！”但肉刑的廢除并沒有使懲罰犯罪變得更為人道，反而打破了生刑與死刑之間的平衡，產生了法律規定的不盡合理的問題，主要是生刑太重，死刑太輕的問題，“死刑既重，而生刑又輕，民易犯之。”死刑并沒有起到預防犯罪的效果，而生刑又不足以懲治犯罪，從而又導致了更大的問題，處死之人多，有悖于施行仁政的立法思想，犯罪之人增多，獄治困難，秩序混亂，國家管理出現問題。“是后，外有輕刑之名，內實殺人。斬右趾者又當死。斬左趾者笞五百，當劓者笞三百，率多死。”作者在文章末尾很好地闡述了廢除肉刑的后果及其導致的嚴重問題，“且除肉刑者，本欲以全民也，今去髡鉗一等，轉而入于大辟。以死罔民，失本惠矣。故死者歲以萬數，刑重之所致也。”“至于穿窬之盜，憤怒傷人，男女淫佚，吏為奸臧，若此之惡，髡鉗之罰又不足以懲也。故刑者歲十萬數，民既不畏，又曾不恥，刑輕之所生也。”《漢書·刑法志》對肉刑存廢問題的探討十分深刻，從而也導致了后世《刑法志》對肉刑存廢的反復探討，在一定程度上也促進了后世流刑制度的確立與發展，流刑制度有效地解決了死刑過重、生刑過輕的問題，完善了我國古代的刑罰制度。

此外，對于死刑、生刑以及肉刑存廢問題的探討也與刑罰世輕世重原則相聯系。“昔周之法，建三典以刑邦國，詰四方：一曰，刑新邦用輕典；二曰，刑平邦用中典；三曰，刑亂邦用重典。”而縱觀《漢書·刑法志》全文對刑法發展脈絡的闡述恰恰體現了這一規律。在上古時代，適用象刑，對死刑的適用應當是少的，刑法輕，而在春秋戰國時代，戰爭頻繁，世亂刑重，任用酷吏，大興殺戮，死刑多，生刑重，而在漢代，經歷了文景之治，社會秩序穩定，經濟得到了大的發展，于是便減輕刑罰，廢除肉刑，以應時勢。

(二)對適用不同的法律規范的探討

德與刑是我國古代法律的兩個不同的方面，也是古代皇帝治理國家的兩把手杖，而德與刑相對應的便是法律的積極規范與消極規范。《漢書·刑法志》基于漢代儒家思想的基礎，對這兩種規范，即德與刑的目的、作用及兩種規范之間的關系作了深刻的論述。德禮、禮樂作為刑罰的積極規范，其目的在于預防犯罪，規范人們正確的行為，使人有羞恥之心，而沒有爭心，人的行為合乎于禮，長幼尊卑有序，就不會生亂。“昔先王議事以制，不為刑辟。懼民之有爭心也，猶不可禁御，是故閑之以誼，糾之以政，行之以禮，守之以信，奉之以仁……”“伯夷降典，悊民惟刑，言制禮以止刑，猶隄之防溢水也。”在中國古代，有一種特殊的積極規范，叫做報應機制，《漢書·刑法志》中“報應之勢，各以類至，其道然矣。”報應機制作為一種自我監督的方式，是通過相信“善惡有報”而起到對人的自我約束與自我反省的目的，從而預防百姓犯罪。而刑罰作為法律的消極規范，其目的在于使民有恐懼之心，害怕因犯罪而受到懲罰，從而起到預防犯罪、懲治犯罪以及教育百姓的作用。秦國便是以法為教，以吏為師的典范，實施刑法使其百姓依法行事，行為有序，國家安定，因此秦國很快實現了富強，兼并六國，統一中國。“秦人，其生民也狹厄，其使民也酷烈。劫之以勢，隱之以厄，狃之以賞慶，道之以刑法。”“功賞相長，五甲首而隸五家，是最為有數，故能四世有勝于天下。”但刑法的實行要適度，刑罰并不能作為治理國家的唯一手段，更不能一味地加重刑罰，懲治百姓，嚴刑峻法也是導致秦國二世而亡的一個重要原因。“至于末世，茍任詐力，以快貪殘，爭城殺人盈城，爭地殺人滿野。孫、吳、商、白之徒，皆身誅戮于前，而國滅亡於後。”對于這兩種規范的關系，《漢書·刑法志》以儒家思想為指導，提出了德主刑輔，禮樂為本、刑罰為末的主張。孔子曰：“工欲善其事，必先利其器。”文德者，帝王之利器；威武者，文德之輔助也。只有發揮德禮的作用，才能使人向善，從根本上規范人的行為，任用刑罰只是暫時使人免于禍患，而不能使國家長治久安。“道之以德，齊之以禮，有恥且格；道之以政，齊之以刑，民免而無恥。”“禮樂不興，則刑罰不中；刑罰不中，則民無所措手足。”而在對刑法的任用上，也要求用公正適當的刑罰治理百姓，使百姓服從，“法正則民愨，罪當則民從，且夫牧民者而道之以善者，吏也；既不能道，又以不正之法罪之，是法反害於民，為暴者也。”

(三)對法律原則的規定

早在周朝，便有三宥、三刺、三赦之法，漢代以儒家思想為指導，在法律原則上，對年老、年幼以及殘疾、孕婦都規定了刑罰的減免的原則。“三年復下詔曰：高年老長，人所尊敬也，鰥寡不屬逮者，人所哀憐。其著令：年八十以上，八歲以下，及孕者未乳，師、侏儒當鞫系者，頌系之。”“朕念夫耆老之人，發齒墮落，血氣既衰，亦無暴逆之心，今或羅于文法，執于囹圄，不得終其年命，朕甚憐之。自今以來，年八十以上，非誣告殺傷人，他皆勿坐。”“年未滿七歲，賊斗殺人及犯殊死者，上請廷尉以聞，得減死。”而法律規定的這一原則，除了體現漢代輕刑、慎刑及存幼敬老的思想外，更是因為法律的設立與刑罰針對的是一般正常人，要求其有正常的生理和心理，因此刑罰也就對人的年齡與智力都做出了要求，人在出生后，心智并不成熟，隨著年齡的增長，心智逐漸變得成熟起來，而隨著年齡的增大，在六十歲以后，心智又逐漸地退化與減弱。而正常的人也應當有正常的智力狀況，因此對于年老、年幼及智力有問題的人犯罪，因其超出了正常人的范圍，對社會的危害性也較少，減免懲罰也在情理之中了。

(四)對于個案公平與整體公平的探討

《漢書·刑法志》講到“王者之于天下，譬猶一堂之上也，故一人不得其平，為之凄愴于心。”因此在辦理案件中，不僅僅是追求依法辦理了多少案件，更應追求將每一件案子都辦得相對公平合理，使當事人得到公平地對待，唯有如此，才能達到案件的整體公平。而如果有一個人感到不公平，就應該深刻反思，找尋原因，完善法制，不應該因為案件的完結而自鳴得意。正所謂“上失其道，民散久矣。如得其情，則哀矜而勿喜。”

(五)對王道與霸道的探討

古代的統治者都追求行王道，以王道治理天下，但王道的實質是百姓的富裕，國家的安康，即民安國富，這就要求國君要善待百姓，發展經濟，勸課農桑，輕徭薄賦，使百姓逐漸富足起來，從而實現國家的強盛。而在戰亂時代以及古代的許多王朝都實行的是霸道，即追求了國富而民安。“周道衰，法度墮，至齊桓公任用管仲，而國富民安。”在這種霸道的體制內，首先追求的是國家的強盛，因“藏富于民，不利于戰”，所以要把財富集中到國家，即統治者個人的手里，從而擴張軍隊，任用刑罰，以強制力甚至暴力治理百姓，使百姓成為服從管制的順民，從而達到民安。

三、結語

《漢書·刑法志》對后世產生了深遠的影響，其仁義為本、復禮慎刑的法律思想被后世所繼承，其刑罰世輕世重、法律公開透明、約法省刑的刑法原則也為后代法律制度所尊崇。歷朝歷代對法律問題的探索及直到唐朝形成的系統的法律制度皆根源于此。

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D909.2

A

2095-4379-(2017)36-0073-02

作者簡介：張霞(1991-)，女，漢族，山西大同人，西北政法大學，法學碩士研究生，研究方向：法律史。