利用網絡直播平臺傳播淫穢內容的犯罪問題研究

王 賽

河南城建學院，河南 平頂山 467000

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利用網絡直播平臺傳播淫穢內容的犯罪問題研究

王 賽

河南城建學院，河南 平頂山 467000

隨著新信息時代的到來，網絡直播進入了一個全新時代。由于缺乏行之有效的監管機制，不良分子利用直播平臺打“擦邊球”傳播淫穢、色情等不良信息大肆斂財的亂象頻發。亂象給社會公眾秩序、對未成年人的身心健康造成的影響是極大的。對于這種挑戰法治權威，侵害法益的行為，應當追究不法分子相關的刑事責任。

網絡直播；淫穢色情；非法利用信息網絡罪

網絡直播迅速發展成為一種新的互聯網文化業態，演藝類直播、游戲直播等直播形態相繼涌現。據統計，網絡直播平臺用戶數量已經達到2億，大型直播平臺每日高峰時間大約有三、四千個直播“房間”同時在線。紅火之下，亂象頻發。個別網絡直播平臺涉嫌提供有傳播淫穢、色情內容的信息被有關部門通報。

一、我國刑法針對網絡直播淫穢、色情信息的現行規定

筆者認為，利用網絡直播平臺傳播淫穢、色情等不良信息應歸屬于刑法287條非法利用信息網絡罪之一第(2)種類型中的“發布關于銷售淫穢物品”或者是“其他違法犯罪信息”，實踐中比較常見的發布“其他違法犯罪信息”的行為，有發布嫖娼、銷售假證、假發票、賭博、傳銷的信息等。利用網絡直播平臺發布淫穢信息應當屬于“其他違法犯罪信息”從而構成非法利用信息網絡罪。但有觀點認為單純以發布的信息是否違法為標準來判斷行為是否成立犯罪，必然導致本罪的處罰過于寬泛，不符合法定注意的精神。由此可見，刑法對利用網絡直播平臺直播淫穢、色情信息相關法條的設定模糊。與此同時與制作、販賣、傳播淫穢物品罪在客觀方面有較大的出入，因此筆者認為不應將網絡直播淫穢、色情信息納入此刑法罪名。

二、犯罪構成要件分析

主體要件，網絡直播傳播淫穢、色情信息，需要考慮是網絡直播平臺究竟是“無心之舉還是有意為之”。若是無心之舉，則平臺主播個人借網絡直播平臺的監管漏洞傳播淫穢、色情內容大肆斂財，需追究主播個人的刑事責任。有意為之，則是犯罪主體借我國刑法在相關方面設立不完善的“漏洞”大肆斂財。這種情況下則需要追究平臺相關責任人的連帶責任。

網絡直播淫穢、色情內容信息侵害的客體是社會的正常秩序。筆者認為首先應當考慮到淫穢、色情信息對社會層面產生的不良影響，并且應該考慮到這些含有不良內容的信息對未成年人的身心健康的影響。

主觀要件，不論是“有意為之或是無心之舉”，其出發點、唯一的目的就是利用法律的漏洞，主動將直播平臺改造成其大肆斂財的工具。

客觀要件，通過網絡直播平臺，主播衣著暴露、動作挑逗，語言含有性暗示等。吸引大量網友圍觀、點贊，以及禮物收入，獲得利潤。

三、針對此方面刑法的模糊性研究

(一)犯罪預備性探究

1.預備犯罪的定義

刑法第22條第一款規定：“為了犯罪，準備工具、制造條件的，是預備犯罪。”

2.是否歸屬于預備犯罪

符合“發布違法信息”的字面含義或者預備犯的，不應當以非法利用信息網絡罪論處。只能從預備行為的實行行為化或者預備犯的既遂犯化的角度來理解本項規定。行為人雖然發布一般違法信息，但發布該信息并不是為相應犯罪做準備的，或者雖然是為相應犯罪做準備，但情節并不嚴重的，不能以犯罪論處。應當考慮的是，將利用網絡平臺傳播淫穢、色情的信息是為預備犯罪，但是很明顯傳播者是為相應犯罪做準備，圍觀者點贊、刷禮物，意味著該行為已經達到了犯罪的目的，成立了非法利用信息網絡犯罪的既遂。假如傳播淫穢、色情內容信息沒有任何收益，可以考慮歸屬預備犯罪。

(二)情節嚴重程度的探究

1.涉及的具體數額

犯罪預備行為加之情節嚴重構成非法利用信息網絡罪，應針對網絡直播淫穢、色情信息做出“情節嚴重程度”的具體規定。筆者認為，應當考慮的其中一個方面便是直播淫穢、色情的收益。網絡直播不良信息的目的是謀取利益，非法收益的數額同侵害的法益成正比，收益越大，情節越嚴重。

2.涉及的頻率及次數

考慮網絡直播平臺或者是主播傳播不良信息是否屬于“累犯”。刑法將“累犯”歸屬于“加重犯”。有意為之的“累犯”不排除知法犯法的可能。主觀意愿的惡劣程度同涉案的次數成正比，主觀意愿的惡劣程度越大，其涉案的次數也就越多，情節也就越嚴重。

四、針對此情況的補充性建議

針對我國刑法中對于網絡直播犯罪的規范設定模糊的問題，建議將利用網絡直播淫穢、色情信息產生收益的行為明確歸結于非法利用信息網絡罪的既遂犯，明確犯罪的主體、客體、主觀方面、客觀方面。針對情節嚴重程度給予加重處理。與此同時，我國刑法對于認定網絡直播犯罪“情節嚴重程度”的不清晰，建議對此罪名設定“階梯型”刑事責任機制。對于達到一定數額的此類犯罪，應當做出與其“梯度”相適應的的刑罰。

五、結語

網絡直播作為一種新型的、多功能的信息傳播方式，本應該為豐富大眾生活，提升大眾的品味產生積極影響，但由于少數人私欲，利用我國法律的漏洞大肆斂財。為了保證社會大眾的合法權益，為了保證社會秩序的平穩運行，進一步完善我國刑法針對網絡直播中存在的亂象的制度設定是勢在必行的。

[1]張明楷.刑法學(下)(第五版)[M].北京：法律出版社，2016.

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2095-4379-(2017)21-0250-01

王賽(1996-)，男，漢族，河南濮陽人，河南城建學院，法學專業本科，研究方向：法學。