武玨 中國人民銀行太原中心支行
基層央行行政執法風險點研究
武玨 中國人民銀行太原中心支行
人民銀行作為我國的中央銀行,履行金融監管職責,依法行使行政執法權力,防范和化解行政執法風險是人民銀行當前的重要任務。本文立足人民銀行工作實際,對轄內各分支機構行政執法狀況進行了調研,分析了當前基層央行行政執法工作中存在的風險點,并有針對性地提出了防范和化解行政執法風險的對策。
行政執法 風險點 防范
近年來,我國金融機構提高了對人法律意識和維權能力的要求,逐步改變了以往對人民銀行的行政執法行為盲目聽任的態度,行政相對人越來越注重利用救濟渠道維護自己的合法權益,顯性風險已經逐漸替代了行政執法風險。[1]從2016年至2017年山西省人民銀行系統執法檢查案卷評查結果看,出現實體違法的情況較少、執法程序不規范的情況增多,行政執法風險的防范重點由實體違法逐步轉向了程序違法。
隨著我國市場經濟的不斷完善,金融在經濟生活中的作用越來越重要,金融法治建設是金融業自身發展的需要,更是金融業落實依法治國方略的基本要求?;鶎友胄凶鳛榻鹑诤暧^管理部門處于依法行政的最前沿,其依法行政水平不僅關系到國家金融方針政策能否在基層貫徹落實,還關系到人民銀行的執法權威。目前,基層央行行政執法工作總體逐步規范,對于執法行為和行政處罰行為有法律依據,對于檢查程序和行政處罰也有嚴格的要求,但行政執法工作仍存在諸多的風險。
一是部分金融法律法規滯后現象嚴重。如1985 年頒布的《國家金庫條例》及其實施細則,這個是計劃經濟體制的產物,在實施的過程中也沒有一些國庫風險預防的措施。很多國庫業務比如國庫監管、國庫退庫、國庫撥款,還有一些新型業務,如支付系統往來、國庫內部往來和橫向聯網等,對這些國庫業務都沒有明確的規定和限制,在一定程度上削弱了相關領域行政執法的效力與權威。由于基層央行行政執法的法律依據多為部門規章和規范性文件,許多規定是在《中國人民銀行法》修訂之前制定的,行政執法依據存在法律效力層級低、與上位法不一致的問題,在具體的適用過程中存在法律風險[2]。二是部分法律法規可操作性不強。三是法律授權不清。如《中國人民銀行法》明確規定,人民銀行對金融業的數據統計全權負責,并且擁有向銀行機構報送統計報表和資料,但對證券、保險機構的統計工作未作規定,相關信息采集無法可依,不利于人民銀行全面履職,也不利于金融宏觀調控的及時性和準確性。[3]四是規范性文件制定內容或程序違法。法無授權不可為,規范性文件所有人民銀行進行業務進行的基本來源和保障。在所有的規范性文件中,有一部文件變相使用行政許可,肆意讓這些業務文件代替相應的法律法規,進行一些不恰當的操作,而且制定程序不合法,[4]同時未按規定及時向上級行備案。
隨著人民銀行對行政執法工作的重視和加強,緊緊圍繞建設法治央行目標,為把法治貫穿于金融運行和管理的全過程,山西省轄內各分支機構均成立了依法行政工作領導小組、普法領導小組、行政處罰委員會、行政復議委員會等組織機構,組織機構的健全和完善,為基層央行依法行政提供了保障。但在實際工作中,執行和制度相脫離,有的依法行政組織機構并未按規定履行相關職責,未定期召開會議研究相關工作,對行政執法工作中存在的難點和問題沒有及時解決等,導致依法行政工作缺乏統籌部署,問題解決機制不暢,影響了行政執法工作的全面推進和水平提高。
根據《關于推廣隨機抽查規范事中事后監管的通知》(國辦發〔2015〕58號)規定,對法律法規規章規定的檢查事項,要推廣隨機抽查,建立隨機抽取檢查對象、隨機選派執法檢查人員的“雙隨機”抽查機制。基層央行在具體落實雙隨機工作的過程中,由于沒有統一的隨機抽查系統,如何做到隨機抽取檢查對象和檢查人員全程留痕存在難點,特別是關于檢查人員隨機抽取問題,各級執法部門檢查人員有限且相對固定,隨機可能抽取了有執法資格但不熟悉相關業務的人員進行檢查,如不進行隨機抽取,則與國務院及人民銀行總行規定相違背,在實際操作中存在很大風險。[5]
在具體開展執法檢查時,不能嚴格按照《中國人民銀行執法檢查程序規定》進行檢查,主要表現在:無執法資格人員參與檢查或者有執法資格的檢查人員未出示執法證;《執法檢查通知書》的制作時間早于執法檢查立項審批時間;未按要求制作《執法檢查調閱資料清單》、執法檢查意見書;《執法檢查事實認定書》被檢查單位負責人未逐頁簽字且未加被檢查人蓋公章;執法檢查文書要素填寫不全;執法檢查不符合時限,如《執法檢查事實認定書》的制作時間晚于檢查結束的時間,未在檢查結束后十個工作日內制作執法檢查報告、執法檢查意見書,檢查的開展時間不符合檢查方案及《執法檢查立項審批表》中的檢查期限。這些檢查程序上的瑕疵,使得基層人民銀行在實施行政處罰時存在風險,埋下了行政復議和行政訴訟的隱患。
[1]中國人民銀行武漢分行法律事務處課題組:“人民銀行分支行行政執法風險研究——對贛、鄂、湘三省人民銀行系統行政執法風險的調研報告”[J],武漢金融,2009年第9期.
[2]中國人民銀行天津分行課題組:“基層央行行政執法法律風險問題研究”[J],華北金融.2010年第1期.
[3]中國人民銀行武漢分行法律事務處課題組:“人民銀行分支行行政執法風險研究——對贛、鄂、湘三省人民銀行系統行政執法風險的調研報告”[J].武漢金融.2009年第9期.
[4]吳道義等.基層人民銀行面臨的法律風險及防范對策[J].金融法苑.2017年第1期.
[5]吳道義等:“基層人民銀行面臨的法律風險及防范對策”[J].金融法苑.2017年第1期.
武玨(1981.10-),女,漢族,山西交城人,碩士研究生學歷,主任科員,經濟師職稱,研究方向:金融法治,金融消費權益保護。