論危害行為的特征

公佩勇

揚州大學，江蘇 揚州 225100

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論危害行為的特征

公佩勇

揚州大學，江蘇 揚州 225100

危害行為作為刑法犯罪構成的核心要素，具有有體性、有意性、有害性的特征。其三者內涵和外延以及相互之間的關系是所要研究的，作為危害行為的實質要素的有害性即是否具有危害社會的行為，是危害行為的必備要素，它也是關于違法犯罪的一個衡量標準。對于整個刑法學的發展具有重要的意義。

有體性；有意性；有害性；違法性

刑法上的危害行為，是指基于人的意識和意志支配實施的客觀上侵犯法益的身體活動。從其定義上可以看出，危害行為發生的主體是人，是基于人的意識所支配作出的身體活動。這些活動包括多種，這些活動可能作用于其他人或物，可能是積極的、有益的活動，也可能是無益的，甚至是損害他人的活動，當侵害到刑法所保護的利益時，這些行為就會被定義為危害行為。

一、危害行為的有意性

有意性作為一個主觀的要素是指刑法只調整有意識和有意識支配和控制的行為，而不包含一些無意識的行為。“在實質內容上，無意的危害行為屬于危害行為但不屬于刑法上的危害行為，也就是說，危害行為同時包括有意的危害行為和無意的危害行為，而刑法中的危害行為只能是有意的危害行為。”[1]所以，我們所說的精神病人實施的侵害行為，他不具有有意性，雖然是危害行為，在刑法中就不能稱之為危害行為。我國刑法第18條規定“精神病人在不能辨認或者不能控制自己行為的時候造成的危害結果，經法定程序鑒定確認的，不負刑事責任。”行為人在實行行為時對危害行為的認識大體有三種，一是對所實行的行為已經認識到；二是對自己的行為沒有認識到，刑法中稱之為過失。過失和無意識是有本質的區別的；三是徹底的無意識狀態，不能辨認自己的行為的人。有意性一定在所實施的危害行為之中，而不是先前的意識和之后的意識，那么先前的無意識預備行為就是不可罰的。

二、危害行為的有體性

危害行為的有體性是危害行為的客觀要素，指的是身體活動，其中身體活動又包括舉動和靜止，不包括犯意的形成和表達。危害行為是通過人實施的身體活動或本應該有人實施的身體活動而未實施的活動。作為一個客觀性要素，危害行為需要一個實施的對象，通過身體的作為和不作為而引發危害行為的發生。[2]有體性是有意性和有害性的客觀必要，當一個行為的發生，是與身體活動有關系，包括一些積極的舉動和靜止的不作為。有體性是危害行為的最直接的體現，它通過最直觀的方式表現出來。例如甲拿刀刺向乙，導致乙受輕傷。此時甲刺向乙的行為就就體現了有體性，是危害乙生命健康的行為，很明顯甲的行為屬于刑法上的危害行為。

三、危害行為的有害性和違法性

危害行為的有害性是危害行為特征的實質要素，是判斷一個危害行為的關鍵。刑法只禁止在客觀上危害社會的行為，那些對社會無害的行為舉動，刑法在所不問。危害行為的有害性是對刑法所保護的法益的侵害，其中包括了對法益的實際侵犯和存在侵犯的危險的侵犯。危害行為對社會的危害性作為我國刑法學傳統理論的基礎知識范疇，對于犯罪論、刑法論以及整個刑法體系的構建和理論的發展起到根基的作用。[3]有體性與有害性相輔相成，是事實判斷和價值判斷的有機統一體。對危害行為這一犯罪構成的核心要件，也必須要有事實上的根據和價值的評判標準。危害行為的有害性是連接危害與行為的橋梁，作為危害行為的基準，發揮著重要的作用。有害性作為危害行為的最核心的特征，體現了對某一行為的價值判斷，這是一個客觀的標準與行為人的主觀心態沒有關系，危害行為的有害性判斷既然是一種價值判斷，那么在判斷某一行為是否有危害社會性就應以其為客觀標準。

危害行為是犯罪構成的核心，違法性作為危害行為的特征，既是罪行法定原則的要求，也是犯罪構成作為犯罪類型化的客觀方面的必然要求。其強調的是行為人對自己行為的違法性認識是否到位，如果行為人已經認識到自己行為的危害性，則成立故意犯罪；如果行為人沒有認識到危害性則包含兩種情況：一是，沒有完全認識的情況，在這種情況下，構成過失犯罪(包括疏忽大意和過于自信)；二是，完全沒有意識的情況，例如不能辨別自己行為的精神病人，在這種情況下就談不上是犯罪，不具有犯罪的可懲罰性。[4]

危害行為的違法性有其自身的價值，用違法性去框住危害行為，可以減少刑法的濫用和亂處罰，有利于提高司法的效率。危害行為的特征是認定危害行為的標準，也是對違法犯罪認定的重要標準之一，對于刑法理論和整個刑法體系的完善具有深遠的意義。

[1]蔣明.論刑法中危險行為的有意性特征[J].政法學刊，2000，12，17(4).

[2]張明楷.刑法學(第五版)[M].北京：法律出版社，2016：170.

[3]馬榮春，周建達.對社會危害性理論刑法學地位的新的曲解與新的辯護[J].時代法學，2012(2).

[4]周光權.刑法總論[M].北京：中國人民大學出版社，2011：200.

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2095-4379-(2017)16-0238-01

公佩勇，揚州大學，法律碩士。