非訟程序實現擔保物權案件中公告送達的適用

付琪琪++尹鳳莉

摘要：人民法院通過實現擔保物權特別程序對擔保物權案件進行審查時，在被申請人處于下落不明的情況下，人民法院可以通過公告送達的方式向被申請人送達實現擔保物權申請書等相關材料，這不僅提高了法院處理實現擔保物權案件的效率，也極大地保護了申請人的利益。

關鍵詞：非訟程序；擔保物權；公告送達；下落不明

中圖分類號：D925.1文獻標識碼：A文章編號：2095-4379-（2017）05-0063-01

作者簡介：付琪琪（1996-），女，漢族，河南焦作人，河南師范大學法學院，2014級本科生。

對于被申請人下落不明時，法院通過非訟程序實現擔保物權案件中是否適用公告送達的問題，法律并沒有給予明確的規定，因此，在司法實踐中，基層法院的做法不一，有的基層法院駁回申請，有的基層法院則適用公告送達的方式，對擔保物權案件進行審查。下面結合具體案例對其進行分析。

一、案情及審查梗概

2008年，被申請人胡秀紅以位于安徽省宣城市旌德縣旌陽鎮南街路5幢1號的自有住房辦理貸款抵押，向申請人宣城市住房公積金管理中心貸款80000元，申請人于2008年12月4日向被申請人發放貸款金額80000元。截止2014年11月30日，被申請人向申請人歸還貸款本金27285.40元，但其仍欠本金52714.60元以及利息4300.05元。由于被申請人沒有按約歸還貸款，故申請人向安徽省旌德縣人民法院申請實現擔保物權，請求對被申請人的抵押物進行拍賣，拍賣所得價款優先償還本金及利息。由于胡秀紅在法院審查期間下落不明，所以法院將實現擔保物權申請書依法公告向其送達。

法院認為，申請人與被申請人簽訂的合同是基于真實意思表示，而且內容不違反法律規定，故該合同合法有效。申請人按約發放貸款，被申請人沒有按約還款，所以申請人有權依照約定提前收回貸款本息，并且在被申請人未能償還本金時，有權要求被申請人承擔相應的擔保責任。法院裁定，對被申請人的擔保物進行拍賣、變賣等方式依法變價，申請人對變價后所得款項在本息57014.65元范圍內優先受償。

二、案件簡評與思考

本文主要對被申請人處于下落不明的情況下，非訟實現擔保物權案件是否適用公告送達問題進行探討。有一種觀點認為，人民法院應該駁回申請人的申請，理由如下：第一，根據法律適用的相關原則可知，對非訟程序實現擔保物權案件的審查應當依照民事訴訟法中對特別程序的規定。民事訴訟法明確要求，當事人之間的債權債務關系清楚以及債務人的債務以屆約定的清償期，并且申請人要把擔保物權的相關材料提供給法院等，被申請人可以對法律規定的事由提出異議，法院對被申請人的異議進行審查，經過審查后異議成立的，法院應當裁定并且駁回申請人的申請。當被申請人尚處于下落不明的情形時，如果法院立刻適用特別程序，則損害了被申請人的權益。如果被申請人是第三人，那么在現實中債權人與債務人通過惡意串通來損害第三人的利益，這種情況的發生是不可避免。法院如果適用公告送達，就對法院對于案件相關事實的查明提出了更高的要求。第二，在實踐中，非訟實現擔保物權案件中特別程序的適用大部分針對的是不動產，該不動產與被申請人的利益有很大的相關性。法院與申請人對與被申請人有重大相關利益的不動產在被申請人不知道的情況下擅自處置是非常不恰當的。而且，法院作出裁定準許拍賣被申請人的擔保物后，被申請人很難對其權益進行及時的救濟。

我們認為，非訟實現擔保物權案件中，在被申請人下落不明的情況下，法院可以適用公告送達方式進行送達。在司法實踐中，很多基層法院也是這樣進行的。在該案中，法院在審查期間，被申請人下落不明，故法院依法公告向其送達了實現擔保物權申請書。

首先，實現擔保物權特別程序案件具有非訟性，法院只需進行形式審查，而不需要進行實質審理。而且，根據法律的規定可知，實現擔保物權特別程序案件是以法官獨任審查為原則，只有在擔保物的標的額超過基層人民法院的管轄范圍時，才由合議庭進行審查，并且遵循一審終審的原則。可知，實現擔保物權案件特別程序的價值取向是效率，其可能會影響到其它價值取向。

其次，法的兩翼正是公平和效率，只有正確處理公平和效率的關系，才能最大限度發揮法的價值。法院在審查實現擔保物權案件的過程中，其向被申請人送達文書，有利于對被申請人的知情權與參與權的行使提供保障。法院在被申請人下落不明時用公告的方式向其送達，在一定程度上確實影響了案件審結的效率，但是，它在保障當事人權利、促進公平上發揮了很大地作用。

再次，在多種情況下，申請人正是由于債務人違約，而且被申請人下落不明，導致申請人不能按照合同約定對擔保物進行處分，才向人民法院申請通過非訟程序實現擔保物權，從而維護其權利，如果申請人的申請被人民法院駁回，那么申請人有很大地可能性向人民法院提起訴訟來維護其權利。

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