我國成年意定監護制度的反思與重構

李家興

重慶第五中級人民法院，重慶400000

摘要：我國當前正逐步進入老齡化社會，老年人的監護問題逐漸引起社會的關注，諸如老年人因無人照顧慘死于家中久無人知情的新聞經常見諸報端，導致對當前我國現行監管制度的反思，如何通過更好的立法設計，健全完善當前我國的監護法律體系，保護成年人的合法權益。

關鍵詞：監護；成年意定；監護人；完善

中圖分類號：D923文獻標識碼：A文章編號：2095-4379-（2017）05-0102-02

《老年人權益保障法》第26條規定填補了我國當前監護制度中對成年意定監護制度的立法空白，該規定彰顯了當前我國立法對“尊重自我決定權”及“活用殘存能力”等現代人權保障理念的尊重、完善了我國監護法律體系，但值得正視的是，我國成年意定監護制度存在一定的缺陷，有待完善。

一、我國意定監護的立法評析與不足

監護，是指為保護和監督無民事行為能力人和限制民事行為能力人的合法權益而設立的一種民事法律制度。成年意定監護制度，是指成年人在意思能力健全時可以預先選定監護人并與之締結委托監護合同，有當事人決定合同內容，并由立法機關予以監督的制度。①根據當前我國《民法通則》、《未成年人保護法》及《老年人權益保障法》的相關法律規定，構成了我國當前關于監護制度的法律體系。根據現行法律規定，我國當前的監護制度可以分為法定監護、指定監護和意定監護三種類型。但筆者認為，雖然根據我國的《老年人權益保障法》第26條規定，具有完全民事行為能力人的老年人，可以與其他具有完全民事行為能力人的自然人通過協商的方式，確定自己的監護人，而由該監護人基于該協商達成的合意對老年人承擔相應的監護責任。

（一）立法規定相對簡單，可操作性不強根據我國當前法律規定，僅有《老年人權益保障法》第26條對成年意定監護作出了規定，我國的民法通則等其他法律并未有相關法律條文。而該規定僅僅為原則性規定，對如何實施意定監護的方法、監督及監護不利的懲罰措施沒有作出明確具體的規定，可操作性不強。對現實生活中，需要通過意定監護規定保護自己合法權益的老年人來說，具有太多的不確定性。導致對我國的成年意定監護制度的有效實施，產生了較大障礙。

（二）法律主體適用范圍窄，嚴重限制當事人的合法權益根據我國《老年人權益保障法》規定，僅有具有完全民事行為能力的老年人能夠與其他人就監護事由進行意定監護，筆者認為該規定屬于對意定監護適格主體的限制。因為，不僅僅是老年人對意定監護具有一定的現實需求，對于具有完全民事行為能力的成年人，基于各種實際需求，同樣有對自己的監護進行意定監護的需求。而現行法律對成年人的意定監護沒有作出相應的制度保障，導致具有完全民事行為能力的成年人對如何行使意定監護權，具有極大的阻礙作用。

（三）監護人資格及監護內容未作出明確性規定，存在監護人濫用監護人牟取利益的空間根據老年人意定監護制度的規定，老年人可以與其近親屬、其他與自己關系密切、愿意承擔監護責任的個人、組織中協商確定自己的監護人。但該規定僅僅是賦予了具有完全民事行為能力的自然人可以行使監護權，對老年人喪失完全民事行為能力時，切實負擔起監護職責。而在對老年人監護過程中，監護人是否具有一定的監護老年人生活的能力及相應的監護資格，則需要在監護過程中才能得到檢驗。同時，對監護的內容，亦未作出明確規定。

二、域外成年意定監護立法規定

通過考察對比世界各國對成年意定監護制度的立法規定，為我國當前成年意定監護制度的完善提供有益的借鑒與補充，成為健全我國監護制度的有效途徑。

（一）日本法律對意定監護的相關規定由于日本的老齡化現象十分嚴重，對監護制度方面的法律的制定也非常的詳細。根據日本《關于任意監護制度的法律》第2條第1款規定：“委任人因精神上障礙無法分辨事理能力的情況下，將有關生活上、療養看護以及財產管理事項的全部或一部分委托受托人，就委托實務賦予代理權的契約。本契約因任意監護監督人選任而生效。”。任意監護契約內容為本人有關生活、療養看護以及財產管理事項、該契約為附條件生效的契約，且須經過公正，并由法定登記機關等級，于監護監督人選任之后，任意監督才正式發生效力。②法律要求任意監護人在履行監護職責時，要尊重被監護人的自我決定權，在被監護人具有意思能力時，還應當征求被監護人的意見。該制度的確立，使得本人可以通過合同選任監護人，同時還采用家庭法院的監督，以確保本人意思能力的充分實現，這就使得連個毫無關聯的制度對接起來形成新的意定監護制度，彌補了舊法律的缺陷。③

（二）英國的持續性代理權授予制度英國的持續性代理權授予制度是指“代理權授予者的意思能力喪失則代理權會當然失效”的普通法原則予以修改，承認代理人在本人意思能力喪失后仍可持續性地具有代理權。根據英國《持續性代理權授予法》的相關規定，本人喪失能力后，代理權仍繼續有效的法律制度。該法律的主要特點在于：一是充分尊重了本人的自我決定權。當本人意思健全的時候，可以對自己的財產的未來管理權，委托給他人行使。二是雙方須通過契約形式，這亦是對個人隱私權的保護。三是代理權須進行登記，未經登記不發生效力。同時，英國的《意思能力法》（2005年頒布生效）對《持續性代理權授予法》進行了完善，即建立了判斷意思能力的標準，采用“狀態—機能判定綜合法”；擴大了制度的適用范圍，老年人、精神病人均可適用于該法律；建立了公共監護人制度，由公共監護人實施通知義務。

（三）美國的永久代理權授予制度根據美國1979年《統一持續性代理權與授予條例》規定，本人在意思能力健全時訂立的代理權授予契約，在符合法定條件下，則在本人意思能力的喪失后仍然有效，代理權仍有持續性代理權，但同時要受到本人的親屬與法院的監督。而1993年的《統一健康護理決定法令》，則對持續性代理授權的適用范圍從財產權擴大到了人身保護方面。美國對成年意定制度的立法特點來看，不僅僅對財產權可以進行成年意定，對具有人身屬性的人身權亦可以進行意定。與英國相比，美國的持續性代理權授予制度最突出的特點就是該代理權不僅以財產管理為對象，而且在本人健康護理方面亦能夠提供保護。④

三、域外成年意定監護立法的可借鑒性與啟迪

通過對比其他對成年意定監護制度立法國家的考察，可以發現當前各國對成年意定監護制度的利益考慮及對該制度的立法傾向。結合我國實際國情，能夠得到一些有益的啟迪。

（一）對成年意定被監護人的自我決斷權的保護更加充分與尊重通過對成年意定監護制度施行國家法律的探究，可以發現，均為更好的尊重與保護對各自的相應法律規定進行了完善與修訂，特別是在為老年人安享晚年的法律健全方面，有效地保護了老年人及其他被監護人的合法權益。

（二）相應成年意定法律的制定，促進了社會對監護理念的普及縱觀當代發達國家對成年意定監護法律的制定，均不同程度的對“尊重本人的自我決定權”與“維持本人生活正?；钡壤砟畹慕邮埽@在一定程度上亦體現了對人權保障的尊重。反觀我國的相關法律規定，對應當監護規定的人權尊重的不夠充分與完整。

（三）監護制度呈現社會化及去私法化趨勢盡管監護領域為私法調整范圍，屬于監護雙方當事人雙方意思限制，但囿于成年意定監護實施過程的隱私性，通過公法進行相應的調整，更能保護好被監護人的合法權益。因此，各國在對立法進行調整的過程中，均不同程度地通過公法對相應成年意定監護的約定進行規制，對監護人的監護行為進行監督制約。諸如訂立意定監護時，須報經當地法院予以備案或登記等形式，對監護過程中監護人的行為，不僅僅收到被監護人的親屬的監督，更受到來自公權力部門的制約。

四、成年意定監護制度的完善

從立法上將成年意定監護確認為我國監護制度一種新的監護類型，能夠更好地滿足不同被監護人的需求，為社會中的“弱勢群體”提供更加實在的人性化保護，確保他們與其他民事權利主體平等地享有和行使法律賦予的各自權利。⑤“尊重本人的自我決定權”理論認為：首先，不應當剝奪各類身心障礙人的行為能力，他們有權對自己的基本生活自主決定，監護人不得干涉；其次，維護成年人對其喪失心智之后所做的預設性決定。⑥因此，完善我國成年意定監護立法相關規定，彌補現有立法缺陷與不足，亟待重視。

（一）擴大成年意定監護制度的主體適用范圍，不應當局限于老年人

當前我國對成年意定監護制度的適用主體僅限于老年人，民法通則及其他法律均未對該制度進行明確規定。筆者建議，在未來正在籌備修訂的民法典中，應當將成年意定監護制度的主體范圍擴大至成年人，而不在局限于老年人。伴隨社會的劇烈變革，對患重大疾病而又缺乏近親屬照顧的成年人來講，將自己患病而又需要人進行護理的情況下，通過與他人訂立監護合同而將自己的監護權委托給他人，由他人履行對自己的監護職責。能夠對成年人的自身權益得到更好的保障，而不僅僅依賴于醫療機構提供的幫助。同時，明確下列人員不得擔任意定監護監護人：1、無行為能力人或限制行為能力人。2、因身體或經濟上的原因沒有監護能力的人。3、受刑事處罰被拘禁者。4、品行不端，或具有不良生活嗜好者。5、具有明顯不利于被監護人的因素者。同時，監護人應當具有完全民事行為能力。⑦

（二）明確對被監護人的監護事項及監護人的監護職責

根據我國老年人權益保護法的規定，“監護人在老年人喪失或者部分喪失民事行為能力時，依法承擔監護責任”的規定，可以得知，即使老年人進行了委托監護，該法條亦監護人對監護事項作出明確規定，監護人具體是對老年人的人身權益進行監護還是對老年人的財產權益進行監護，亦或對兩者均進行合理審慎的監護，確保老年人的人身與財產權益均得到有效合理的保障。這極有可能導致監護人與老年人的近親屬或其他親屬就老年人的監護問題產生糾紛，進而對保障老年人的合法權益產生不必要的影響。

五、余論

對成年意定監護制度進行明確的法律規定，是適用當前我國老齡化社會的現實需要，亦彰顯出立法機關與全社會對被監護人，特別是老年人的關愛與保護。盡管現行法律法規尚存在一定的不足，但筆者相信，通過不斷的立法完善，必將建立起符合我國當前現實國情與體現現代人權保障理念的成年意定監護體系。

[注釋]

①李霞.意定監護制度論綱[J].法學，2011（4）.

②陸雪琴.成年意定監護制度探析[D].福建師范大學碩士學位論文，2009.

③魏樹發.成年人監護制度的理念與立法選擇[J].福建師范大學學報，2007（3）.

④張婷.淺析英美法系國家成年監護制度[J].法制與社會，2008（11）.

⑤秦曉慧.成年監護法律問題探析[J].今日南國，2008（12）.

⑥劉宗華.論我國成年人監護制度之完善[J].高等教育與學術研究，2006（1）.

⑦吳國平.婚姻家庭立法問題研究[M].長春：吉林大學出版社，2008.