合同法律風險防范指南

柳向魁++曾賢芳

摘要：合同在經濟生活中發揮了越來越重要的作用，許多企業經營風險來自合同，所以審查簽訂合同條件和條款，督促協議方全面履行合同義務，追究違約者的違約責任對于維護企業合法權益，控制合法法律風險起著至關重要的作用。

關鍵詞：合同審查；合同履行；違約責任

中圖分類號：D923.6文獻標識碼：A文章編號：2095-4379-（2017）05-0176-01

作者簡介：柳向魁（1979-），男，漢族，安徽岳西人，民商法碩士，就職于北京市京師（無錫）律師事務所；曾賢芳（1989-），女，漢族，江蘇宜興人，法學學士，就職于北京市京師（無錫）律師事務所。

西方有句諺語：“財富的一半來自合同”。合同作為企業從事民商事行為的書面憑證，其起草、審查、履行直接影響到企業權利義務的承擔，決定了企業在其可控范圍內能否有效保障其自身合法權益。只有規范企業合同的簽訂和履行，及時、準確地防范法律風險，才能實現企業經濟效益最大化。

一、事前防范——合同審查是前提

所謂合同審查，是指從法律方面對企業合同通過檢查、核對、分析等方法，就合同中存在的法律問題進行把關。合同審查審什么？

（一）一審合同主體

首先，合同主體必須具有合法性，簽約各方應具有簽約的權利能力和行為能力。如特殊行應具有生產許可證和經營許可證或資質。簽約主體不合法，可能直接導致合同無效。可通過企業信用信息公示信息系統、“企查查”軟件等查閱工商登記信息；其次，應注重審查主體的履約能力，可通過裁判文書網查詢是否有已結訴訟案件，通過執行信息公開網查閱是否具有失信被執行信息。

（二）二審合同標的

第一，合同標的應具有合法性，即合同所涉標的是法律允許交易的，且持有人是合法持有，并具有相應處分權；第二，合同標的具有確定性。在簽訂合同時，要使用全稱學名，注明標的品種、規格、商標等。第三，關于合同數量，切勿使用“包、箱”等不確定的數量單位；第四，關于合同價款，除明確每項商品或項目的單價及合同總價外，還應注意明確運輸、包裝等其他費用的承擔、價格計算方法、貨幣種類，稅負的負擔方與金額等；第五，關于合同質量，要明確質量適用標準。要約定驗收方法，通常驗收方式分為三種：1、按產品說明書檢驗——說明書內容要具體、明確；2、按樣品檢驗——對樣品共同提取、封存和保管；3、抽樣檢驗——應明確規定檢驗時間、檢驗標準、由誰檢驗等。

（三）三審違約責任承擔

一方面，為了避免違約行為發生后推諉和損失難確定，違約范圍及違約責任的計算方式、責任承擔方式須明確；另一方面，為了確保能退能進，企業在簽訂金額大和關系復雜合同時最好要設置解除合同的條款，以避免違約責任的承擔給企業帶來過重負擔。

（四）四審爭議解決方式

民商事爭議解決方式通常有調解、仲裁、訴訟等。其中，仲裁和訴訟是矛盾不可調和時的解決辦法，且結果是具有強制執行力的。仲裁具有自愿性、保密性、快捷性等。訴訟在我國適用兩審終審制，即一方當事人對一審審理結果不服，可以向上級人民法院提起上訴。

鑒于中國仲裁缺少監督，建議約定法院作為最終解決方式，并訴訟管轄地約定在己方所在地人民法院。

二、事中控制——合同履行是關鍵

合同簽訂后對雙方都具有法律約束力。因此，作為合同方應當本著誠實信用原則，按照合同約定全面履行合同義務。

合同是否履行到位，是違約責任承擔的依據。“打官司就是打證據”，因此，在合同履行過程中最重要的就是要保存好相關證據。對于我方履行義務的證據，都要予以固定和保存。

如對方未按照合同履行義務，還要保留敦促義務人履約的書面證據和我方指出違約方違約行為的書面證據，并固定對方違約的證據。

如我方存在違約風險，可以梳理并找出對方的履約瑕疵，并根據具體情況，與對方協商、變更有關合同條款。

三、事后控制——及時維權是保障

發生合同糾紛，最最簡便的方式是雙方協商。但是在分歧較大的情況下，雙方很難通過協商解決問題。在矛盾確實無法調和時，就應當及時用法律的武器來維護自身的合法權益。訴訟或仲裁維權，主要注意以下幾個方面：

（一）訴訟時效

合同案件的訴訟時效一般是兩年，即在發生或知道自身權利被侵害之日起兩年內，就應當向法院起訴。否則，就會喪失勝訴權。

（二）訴訟保全

在啟動訴訟程序時，可以向管轄法院提起訴訟保全，通過查封、凍結對方財產，確保守約方權利的最終實現。

（三）訴訟策略的制定

法律是錯綜復雜的，不同法律關系的適用可能導致不同的法律后果。因此，如何立足于現有證據，運用法律知識，制定訴訟策略，對于最后責任的承擔和合同權利的實現往往具有生死攸關的作用。因此，需要對合同所涉相關法律知識進行全面梳理并融會貫通。只有下好這步棋，才能真正保障自身合法權益的實現。

合同是企業的生命線。它不僅是當事人履行合同的依據，而且也是司法機關或仲裁機關裁判當事人承擔法律責任的依據。只有合理利用合同，做到事前防范、事中控制、事后保障，才能真正讓合同成為企業財富的源泉。

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