股權代持的法律問題研究 

摘要：本文將對股權代持的問題進行初步的探討，并對其面臨的法律風險提出一些完善意見。

關鍵詞：股權代持；隱名股東；顯名股東

中圖分類號：D926.6文獻標識碼：A文章編號：2095-4379-（2017）05-0248-01

作者簡介：藺振文（1986-），男，甘肅玉門人，甘肅政法學院，2014級民商法學碩士研究生，研究方向：民商法。

一、股權代持概述

（一）股權代持的概念

股權代持一般是指實際投資人基于個人目的（合法或非法）與他人約定，以他人的名義出資，并記載于公司的章程、股東名冊或工商登記公示材料中且由該他人履行股東權利義務的行為。一般將實際出資人稱為隱名股東，將代為持有公司股權的另一方稱為顯名股東。在股權代持關系中，基于股權代持協議，隱名股東對顯名股東在行使股權方面進行不同程度的控制，顯名股東則擁有股權管理的職責。

（二）股權代持的形成原因

1.規避公司股東人數。《公司法》規定有限公司的股東不得多于50人，若有限公司股東將超過50人時，又不愿設立股份公司，一些投資者就會做為隱名股東，將其出資記載到顯名股東名下，如此一來，就有效規避了與法律規定相抵觸，這樣的結果必然就是看上去公司股東人數就少于公司法規定，而實際上股東的人數已經超出法定要求。

2.進行關聯交易。實際出資人通過股權代持協議，轉出某一公司的股權，而實際上仍然可操縱其公司，使其與自己名下的另一公司進行交易。

3.業務發展的合法需要。基于商業上的某些考慮，有的投資者出于個人原因或社會原因在某個領域不方便顯名，為避免影響個人在其商業中的發展，故通過股權代持協議的方式，成為隱名股東涉足某一商業領域。

二、股權代持的法律風險

股權代持在現代經濟活動中被越來越多的應用，其面臨的風險主要有以下幾類：

（一）權利義務不明確

《公司法解釋三》只承認股權代持協議是一種合同，沒有對其性質做出進一步的解釋說明，又因股權代持的隱蔽性，相對于公司來說，雙方的權利義務不明確，不僅給當事人雙方招致巨大風險，同時也會對公司的發展帶來風險。

（二）引發法律糾紛

1.隱名股東與顯名股東之間的糾紛

首先，若隱名股東與顯名股東基于某種特殊關系，如親戚關系、朋友關系等，而未訂立書面的股權代持協議，一旦發生權益糾紛，顯名股東可能會否認股權代持的存在，最終損害隱名股東的權益。

其次，若簽訂了股權代持協議，但協議的效力將影響當事雙方及公司、公司其他股東和第三人等的利益，一旦股權代持協議發生爭議，將會引起一系列的其他法律問題，在現有的法律制度下，很難依法解決。

2.隱名股東、顯名股東與公司內部的糾紛

第一，隱名股東和顯名股東是誰對公司承擔責任。若公司依據商事登記向顯名股東主張股東義務，而顯名股東以其是非真實股東拒不履行，從而產生糾紛。第二，在未履行股東出資責任時，應由誰來對其他股東承擔違約責任的問題上，隱名股東和顯名股東相互推卸責任也會引發與其他股東之間的糾紛。

三、股權代持的完善建議

（一）法律中明確股權代持

由于《公司法》對股權代持采取回避的態度，使得我國目前關于股權代持的法律問題任然處于法律缺失的狀態，從而引發了一系列關于股權代持的糾紛，這已不同程度的阻礙了公司及社會經濟的穩定發展。所以，要盡快承認股權代持，將其納入到《公司法》中，同時輔之以相應的司法解釋等具體操作的法律文件。

（二）完善股權代持制度

要基于《合同法》52條和《公司法解釋三》的內容，明確規定股權代持協議的訂立方式、約定的必要內容（當事人、出資情況、合同目的、雙方的權利義務、糾紛解決方式）和協議的效力等。在實踐中，法院要明確其有效性，可作為直接證據使用。當發生糾紛時，法院可以此對案件的性質及股東資格和股權歸屬進行判決，以此區別與債權債務關系引發的糾紛。

（三）明確隱名股東顯名化的認定標準

法律可對隱名股東和顯名股東的股東資格加以明確規定，在法律上規定雙方的權利義務。并對隱名股東是否具有股東資格的條件明確化。具體如下：1.隱名股東的出資行為與股權代持的約定不得違反相關法律法規的規定；2.雙方應出于真實的意思表示下簽訂書面協議；3.隱名股東完成對公司的出資義務，且出資合法有效；4.隱名股東必須向公司提出顯名化的意思表示，并說明其必要理由；5.隱名股東顯名化應依據《公司法》規定，取得其他公司股東的同意。

四、結語

股權代持不僅對投資方式進行了創新，還促進了市場經濟的繁榮發展，但同時也存在著許多的弊端及風險。在了解了股權代持的相關法律問題后，就要找準其落腳點，從立法上加以完善。首先要明確股權代持的概念、性質、調整范圍等，突出其重要性。然后對股權代持的具體內容從法律上加以細化，同時為了更好的保護隱名股東投資、收益等合法權益，有條件的設計其顯名化的路徑，從而進一步促進市場經濟的穩定發展。

[參考文獻]

[1]陳燕.有限責任公司股權代持法律問題研究[D].華東政法大學碩士學位論文，2014.

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