商業保理公司開展國際保理面臨的外匯法律障礙分析

蔡瑜婷

【摘 要】近幾年來，國際保理作為以受讓應收賬款為前提為企業提供應收賬款融資、應收賬款催收、應收賬款管理、信用風險擔保等服務的新型貿易結算方式，在中小型貿易企業中越來越受到關注。但是根據中國服務貿易協會商業保理委員會（簡稱“專委會”）發布的行業發展報告中抽樣調查顯示的數據我們可以發現我國商業保理公司開展國際保理仍然舉步維艱。我國外匯監管制度從嚴格到慢慢放寬，雖然廢除了很多限制性規定，但是在商業保理發展國際保理仍然面臨著外匯法律制度層面障礙。

【關鍵詞】商業保理；國際保理；外匯制度

近年來，國際保理作為一種與信用證、匯付、托收相區別的國際貿易結算方式，越來越受到中小進出口企業的青睞，國際保理具有下述功能：一是保理公司可以提供信用風險擔保服務，幫助賣方更好的規避買方信用風險；二是，賣方可以提前收匯結匯，規避匯率風險。商務部自2012年批準天津濱海新區和上海浦東新區作為商業保理試點以來，各大自貿區、北京、江蘇等地也陸陸續續出臺相關的政策鼓勵成立商業保理公司，但由于政策的局限、現行法律法規的限制以及商業保理公司自身內部風險控制的需要，我國商業保理公司開展國際保理業務的積極性不高，大部分商業保理公司設立的目的是為了承接集團內部的業務或者單純敘做國內保理業務。

一、商業保理公司開展國際保理的法規政策支持

針對商業保理公司國際保理業務的開展，商務部出臺的文件以及各保理試點的管理規定中均明確表示出鼓勵或支持的態度。

（一）鼓勵開展國際保理業務

2012年6月27日，商務部發布《商務部關于商業保理試點有關工作的通知》①提出“鼓勵各類商業保理公司根據《國務院關于進一步支持小型微型企業健康發展的意見》（國發[2012]14號）精神，面向中小微型企業提供服務，積極開展國際和國際保理業務。”2013年新修訂的《公司法》放棄了公司注冊資本的實繳制，采用了認繳制促使中小企業的注冊迎來了井噴之勢。但是由于受到全球經濟情勢以及國內經濟改革環境的影響，中小進出口企業面臨著融資難，大量的企業應收賬款逾期等情況造成中小進出口企業無法得到良性的循環發展。中小進出口企業采用國際保理結算方式可以較好的解決企業應收賬款回收困難以及匯率波動的問題。各地出臺的規范商業保理公司注冊以及經營的試點性政策文件中基礎上明確了商業保理公司可以開展國際保理業務。

（二）支持商業保理公司在國際性行業自律組織框架內開展業務

《天津市商業保理業試點管理辦法》②第十八條規定“支持商業保理公司依法加入國際性保理組織，積極審慎開展國際保理業務。”目前在保理行業中較為權威的跨國民間組織是國際保理商聯合會（Factors Chain International，簡稱FCI），FCI內部制定了相應的法規和標準以規范會員間國際保理業務的開展，主要有國際保理通則（General Rules for International Factoring，簡稱GRIF）、保理仲裁規則和保理業務電腦和電訊往來系統。FCI致力于服務會員，為會員服務提供統一的行業標準、糾紛解決機制和方便會員間業務的開展，提升整個保理行業的服務水準。

（三）探索外匯管理模式

由于商業保理公司在開展國際保理業務的過程中涉及到收支外匯的行為，我國現行的外匯管理制度中對于經常項下的外匯收支已經逐步放開，但是貿易真實性和外匯收支一致性審查仍然是把控國際貿易收支平衡的要點。因此商業保理公司在自身沒有實際開展貿易，僅作為應收賬款的受讓方去收支外匯的主體適格性存在疑問。對于商業保理公司在開展國際保理業務面臨的收結匯困境，商務部在相關文件中提出探索適合商業保理發展的外匯管理模式，廣東省商務廳也積極相應商務的倡議提出探索商業保理外匯結轉試點。

二、商業保理公司開展國際保理業務面臨外匯法律障礙

雖然商務部以及各地保理試點的相關文件中均對商業保理公司發展國際保理業務表現出積極的態度，但是根據保理專委會發布的2014年和2015年的《中國商業保理行業發展報告》中的數據我們可以看出，2015年初抽樣調查的38家商業保理公司開展國際保理的業務量占比僅為3.19%，2015年的報告中抽樣調查的46家商業保理公司中開展國際保理的占比也僅為6%，由此可見商業保理公司在國際保理業務的開展上依然是相當薄弱甚至可以說是止步不前。

在46家公司中，只有3家公司開展國際保理業務，其中2家專業開展國際保理業務，其業務量分別占到公司業務總量的98%和80%。雖然此數據是通過抽樣問卷調查的方式得出，但是通過抽樣部分的商業保理公司開展國際保理業務和國內保理業務存量的對比，我們可以發現我國商業保理公司在開展國際保業務方面仍然舉步維艱。那么，為何商業保理公司開展國際保理業務的數量如此稀少，是商業保理公司內部風險控制體系的不完善導致業務開展受阻，還是銀行保理在很大程度上搶走了商業保理的“飯碗”，我想通過分析答案都是否定的。那么下文我們主要從我國的外匯管理制度層面分析一下，現行的外匯管理制度與商業保理公司發展國際保理業務是相輔相成還是設置了一定的法律障礙。

國際保理業務開展過程中涉及外匯結算的管理規定主要有《中華人民共和國外匯管理條例》，由于開展保理的基礎應收賬款產生的交易通常為貨物貿易或服務貿易，有關貨物貿易外匯收支的規定主要有《關于貨物貿易外匯管理制度改革的公告》《貨物貿易外匯管理指引》《貨物貿易外匯管理指引實施細則》；服務貿易外匯收支的管理制度主要有《國家外匯管理局關于印發服務貿易外匯管理法規的通知》及其附件《服務貿易外匯管理指引》《服務貿易外匯管理指引實施細則》。

商業保理公司在開展國際保理的過程中涉及到需要收支外匯的情況，以無追索權出口單保理為例：出口商在和進口商簽訂基礎交易合同并履行相對應的合同義務后，出口商將其對進口商基于基礎合同產生的應收賬款轉讓給商業保理公司，商業保理公司受讓應收賬款后將融資款支付給出口商。進口商在合同約定的付款條件成就時需要履行付款義務，此時進口商支付貨款（外幣）的對象是商業保理公司，但是基于前述規定，商業保理公司的收結匯受到限制：

（一）外匯收支一致性限制

保理公司非基礎交易一方當事人，不符合外匯收支一致性要求（“誰出口誰收匯、誰進口誰付匯”原則）。根據《外匯管理條例》第十二條的規定，金融機構在經營結匯、收匯業務時需要通過審查基礎交易產生的單證去核實基礎交易的真實性、合法性以及外匯收支的一致性。根據《貨物貿易外匯管理指引》第十四條規定企業應當按照“誰出口誰收匯、誰進口誰付匯”原則辦理貿易外匯收支業務。《貨物貿易外匯管理指引實施細則》第十二條和《服務貿易外匯管理指引》第六條更為詳細的規定金融機構在審核外匯收一致性時需要確認交易單證所列的交易主體、金額、性質等要素與其申請辦理的外匯收支相一致。保理公司雖然在開展以受讓應收賬款為基礎的保理業務時可以取得基礎交易產生的相應的合同和單證證明交易的真實性，但是保理公司并非基礎交易一方當事人，基礎交易合同及其產生相應單據中均非以保理公司作為一方主體，那么根據前述規定，保理公司并沒有收結匯的依據。所以商業保理公司在開展國際保理業務的過程中因為無法滿足外匯收支一致性原則，阻礙了其業務的開展。

（二）對外經營貿易權主體限制

商業保理公司辦理收支外匯業務需具備對外經營貿易權并存在于“貿易外匯收支企業名錄”中。根據《貨物貿易外匯管理指引》第十條規定金融機構只能接受在外匯局統一發布的“貿易外匯收支企業名錄”中的企業辦理貿易外匯收支業務。而根據《中華人民共和國對外貿易法》第八條規定“本法所稱對外貿易經營者，是指依法辦理工商登記或者其他執業手續，依照本法和其他有關法律、行政法規的規定從事對外貿易經營活動的法人、其他組織或者個人。”第九條規定“從事貨物進出口或者技術進出口的對外貿易經營者，應當向國務院對外貿易主管部門或者其委托的機構辦理備案登記；但是，法律、行政法規和國務院對外貿易主管部門規定不需要備案登記的除外。備案登記的具體辦法由國務院對外貿易主管部門規定。對外貿易經營者未按照規定辦理備案登記的，海關不予辦理進出口貨物的報關驗放手續。”以某商業保理公司為例，登錄全國企業信用信息公示系統查詢其經營范圍為：以受讓應收帳款的方式提供貿易融資；應收賬款的收付結算、管理與催收；銷售分戶（分類）賬管理；與本公司業務相關的非商業性壞賬擔保；客戶資信調查與評估；相關咨詢服務。商業保理公司的服務性質并不明朗，因此，商業保理公司是否可以成為合格的對外貿易者尚無定論。

綜上，商業保理公司開展國際保理雖然有政策的鼓勵和支持，各保理試點鼓勵商業保理公司發展國際保理的政策都是非常籠統的，僅從宏觀層面去展望國際保理業務發展的美好前景，事實上目前并未有一個保理試點真正去探索開展國際保理業務在外匯結轉方面有哪些可以放開的政策或限制。如果一味地強調國際收支平衡而放棄國際保理在促進中小企業良性發展方面的積極作用，那么國際保理業務在未來的發展任重而道遠。

商業保理公司國際保理業務的開展與現行的外匯管理法律法規存在沖突，我國若要進一步促進中小進出口企業的發展需要進一步放開對商業保理公司的外匯管制，商業保理公司作為應收賬款的受讓人，其受讓了國際貿易中賣方對買方的應收賬款，其雖然沒有實際參與基礎交易的開展，但是基于賣方與商業保理公司簽訂的保理業務合同，保理公司以受讓應收賬款為前提為賣方提供保理服務，基于債權轉讓其已經成為實質上基礎交易合同項下的債權人。外匯收支不應當單純看基礎交易而應該把目光轉向法律關系的變更以及資金的流向，賦予商業保理公司類似與銀行的自主收結匯的權利，放開商業保理公司開展國際保理業務的限制能進一步促進中小進出口企業的良性發展。

注釋：

①《商務部關于商業保理試點有關工作的通知》，商資函[2012]419號，2012年06月27日生效，現行有效。

②《天津市商業保理業試點管理辦法》，津政辦發[2012]143號，2012年12月17日生效，現行有效版本為根據2013年11月27日根據津政辦發[2013]103號修訂。

【參考文獻】

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