聯營項目施工法律經濟風險防范與控制

摘 要：本文通過對聯營項目的風險衡量與評價，總結聯營項目的施工法律經濟風險防范與控制，意在提高企業聯營項目施工管理水平，有效控制風險，實現企業做強做大的目的。

關鍵詞：聯營項目 施工風險 防范與控制

在建筑工程施工招（投）法中，只有獨立投標或聯合體投標兩種形式，不存在聯營施工一說，聯營施工項目其合同不被業主認同，且自始至終不具有法律效力，存在極大的法律經濟風險。

一、對聯營項目的理解

聯營項目應該理解為：總承包人超出法律及招標人限制范圍將合同工程部分或全部分包給具備相應資質的分包單位施工并由其承擔經濟風險，總承包人負責對工程進度、質量、安全文明施工進行管理的施工模式。根據施工實踐總結，聯營項目取得主要有兩種形式：一是總承包人在自營模式下因資源配置不足主動聯營；二是總承包人為開拓新的施工地域或市場被動聯營（即聯營對方單位利用自身優勢，主要是社會關系。以總承包人的名義或協助總承包人承攬的工程進而要求部分或全部分包施工）。

二、聯營項目的風險衡量與評價

根據聯營項目的取得和聯營方式，其風險來自于以下幾個方面：

1.行業監管、社會審計、稅務稽查風險。現行《合同法》、《建筑法》、《建設工程質量管理條例》《建筑業企業資質管理規定》對違法分包的確界定，具有下列行為之一可以認定為違法分包：（1）總承包單位將建設工程分包給不具備相應資質條件的單位的；（2）建設工程總承包合同中未有約定，又未經建設單位認可，總承包單位將其承包的部分建設工程交由其他單位完成的；（3）施工總承包單位將建設工程主體結構的施工分包給其他單位的；（4）分包單位將其承包的建設工程再分包的。根據上述規定，一但查證屬于違法分包，導致的風險是：責令改正，沒收違法所得；處以分包項目金額5‰以上至10‰以下的罰款；責令停業整頓，降低資質等級；情節嚴重的，吊銷資質證書。

2.來自聯營方的風險。一般來說，被動聯營風險大于主動聯營風險。主動聯營項目，大都在項目中標后選擇聯營方，總承包人可對聯營方的資質、信譽、施工能力、資金狀況進行深入了解，在合同談判、施工管理中有較大的自主權，風險相對可控；被動聯營項目，往往在項目營銷階段聯營方就設定了聯營條件，總承包人就喪失了主動權，主要表現在：（1）聯營方主觀意愿想把項目干好，以求有長期合作機會，但客觀上不具備承擔聯營項目施工所需的資源（包括資質、施工、管理能力、資金等），不能滿足總承包人對業主的承諾從而導致工程進度、質量、安全及文明施工等違約風險。（2）實際施工中，聯營方大多是小型施工企業甚至是個體，他們往往以盈利為目的，當盈利達不到預期時，對施工就采用拖、停，漫天要價，達不到目的便一走了之，此種現象屢見不鮮。（3）在工程實施過程中不按合同要求辦事，不愿意投入相應的資源，施工力量簿弱，不服從總包方的進度、質量、安全管理，總承包人無法給予有效的制約。（4）更有甚者，鉆總承包人管理空子、設置陷井，利用總承包人怕打官司、影響企業形象和信譽評價的心理，采取胡攪蠻纏，讓你進退兩難，解除聯營合同必定付出高昂的處理代價。

3.總承包人自身管理風險。（1）一般聯營項目施工，總承包人獲得利益既定，施工中不會投入較多的管理資源，對分包方的管控力量有限，不能滿足項目的管理要求；（2）由于既得利益一定，參與項目管理人員不能為企業創造更多效益，自身價值難已體現，項目管理的主動性、積極性不同程度上受到影響，容易導工程質量、進度、安全文明施工、合同及經濟法律風險。

三、聯營項目風險控制與防范

盡管聯營項目存在著諸多風險，一此大型建筑企業（特別是國有企業）為了確保自已在行業中規模的座次，聯營分包仍是一種選項，我公司也不另外。如何規避和降低聯營項目的各種風險，我們的做法主要從以下幾個方面入手：

1.強化項目經營階段評審，從源頭上控制聯營項目風險。

一是把握好聯營項目的選擇，主要從以下幾方面入手：（1）對工程項目施工技術含量高、工藝復雜、社會關注度高的項目不準采用聯營施工；（2）利用國有資金，對建設資金實行跟蹤審計或事后社會審計的項目不準采用聯營施工；（3）對業主（招標人）設置攔標價過低，招標文件規定由投標人負責拆遷、征地和外部協調的項目不準采用聯營施工；（4）對業主資金不到到位、合同支付比例較低的不準采用聯營施工。

二是向聯營分包闡明合作底線，不能滿足要求的不予聯營。對通過項目風險評估和聯營方的資質審核后，營銷部門方可與聯營方商談合作條件，重點闡明下列事項并簽訂合作意向書：（1）聯營方完全接受我方與業主簽訂的《施工合同協議書》、該工程招標文件及其補遺書、該工程的投標書以及答疑、承諾等有關條件，承擔全面履行聯營項目工程的實施、責任缺陷修復工作及經濟風險；（2）提供總額不少于我方向業主提交的履約保函（或履約保證證金），我方不接受聯營方除上述規定以外的任何擔保。（3）認同我方企業文化，服從我方有關項目施工進度、質量、職業健康安全、環境保護及文明生產等管理要求；（4）明確我方應收取的管理費用（包括上級管理費、現場管理費、人工費以及以人工費為計費基數的社會及企業統籌費用，如養老保險金、住房公積金、失業保險金、企業年金、工會及教育經費等），此費用由我方按照企業薪酬標準及財務制度自行處理；（5）我方為對工程進度、質量、安全文明施工進行管理發生的成本開支（包括但不限于現場人員的食宿、辦公器材用具及低值易耗品、交通、通訊、差旅費；業務招待等）由聯營方承擔；（6）為規避行政法律法規監管、社會審計、稅務稽查風險，項目實施過程中聯營方具出必要的書面資料接受我方以勞務分包、材料采購、設備租賃、專業分包等合法形式與相關方簽訂合同，并按相應管理流程執行。各類對外合同的簽訂我方只負責法律、審計、稅務風險控制，不承擔經濟風險；（7）施工過程中，聯營方只能得到以自已名義與我方簽訂的勞務分包、材料采購、設備租賃、專業分包合同（如有）的計量支付，我方與他人簽訂合同的計量支付將直接支付相關方；施工中所產生的利潤在項程目工完工前由我方視工程實施情況有權決定部分支付或不予支付；（8）聯營合作意向書為雙方保密協議，不得對第三方公開。中標后雙方根據本意向書規定另行簽訂聯營協議書，并按我方的格式文本執行。

三是把握好聯營項目投標關，嚴格控制經濟風險。投標前，我方必須對聯營項目的招標文件、合同工程量清單及報價、施工方案嚴格把關，由營銷部門送公司相關部門審核會簽后方能向招標單位遞交投標文件，不能任由聯營方一手操作，造成中標后騎虎難下的局面，有效控制第一次經營風險。

2.加強聯營項目實施階段管控，確保施工順利進行。

2.1建立健全的項目管理機構。（1）項目管理機構應由我方設置，配備必要的管理人員，負責項目安全文明、質量、進度、控制，與業主、設計、監理方的溝通、計量與支付，施工資料管理等；負責對施工業務信息處理；負責項目部印章管理。（2）任何情況下不允許將聯營方人員在項目部掛職或授權聯營方設置項目分部；（3）不允許聯營方以項目部（或分部）的名義對外從事勞務分包（勞務招聘）、材料采購、設備租賃、專業分包等經濟業務活動。

2.2在滿足法律規定的限制條件下，變分包施工為自行施工。項目實施中將分包工程分解為勞務分包、材料采購、設備租賃、專業分包的合法形式進行，具體做法為：（1）將聯營項目分解為勞務分包、材料采購、設備租賃、專業分包；（2）各分包商由聯營方推薦，項目部只對各分包商資質、能力、設備選型等符合性進行審查、監督，有權拒絕不合格的分包商、材料、設備用于本工程。（3）勞務分包、材料采購、設備租賃、專業分包價格由聯營方與相關方商定（項目部重點控制過高分包價，防止聯營方以此提前獲取超支付），書面委托項目部簽訂合同勞務分包、材料采購、備租賃和專業分包合同。（4）我方簽訂的分包計量支付按我方財務管理制度及流程執行。（5）聯營方自行對外簽訂的合同（協議）必須以自已的名義進行。

2.3牢牢掌握項目資金使用控制權。（1）業主對項目支付的任何一筆資金，必須進入我方財務帳戶，在聯營項目未交工驗收前，其效益部分始終留在項目部的財務帳戶上。（2）施工過程中聯營方應得到的資金只能是以聯營方名義與項目部簽訂的勞務分包、材料采購合同、設備租賃、專業分包進度計量支付款，非聯營方名義簽度的合同，計量工程款直接支付給相關方，具體操作為：中間計量、支付分別按相應的勞務分包合同、材料采購合同、設備租賃合同、專業分包合同約定的條件由項目部直接向相關方辦理計量支付，相關方向項目部提供同期計量當地稅務部門出具的建安、材料供應和設備租賃發票。費用納入項目部成本核算。

2.4施工過程中技術資料控制。施工過程中施工組織設計、專項技術方案、施工記錄、質量評定、檢驗、竣工資料等必須按相關部門規定的格以項目名義報送，歸檔。任何情況下聯營方不得對外報送各類資料。

2.5工程進度、質量、安全文明施工風險控制。對聯營項目通過變分包施工為自行施工及對資金管理有效控制后，可以規避經濟、法律風險，但工程進度、質量、安全文明施工風險理論上卻始終存在，因此對聯營項目的實施過程管理比自營項目力度應更大，由于聯營項目總承包人既得利益一定，不會投入較多的管理資源，這就意味著派出的管理團隊要付出更多精力，如何降低此類風險？

第一，充分調動項目管理團隊的積極性、主觀能動性。聯營項目是企業出于經營戰略考慮的產物，不管其對企業效益貢獻多少，只要項目管理團隊按照業主進度、質量、安全文明施工要求完成項目施工，我們確保項目管理團隊利益不低于自營施工項目，與項目管理團隊簽訂項目管理責任書，納入正常項目施工考核范圍，對項目管理團隊作出客觀評價。

第二，項目管理團隊把聯營項目當作自營項目管理，按照企業工程項目施工管理有關制度、規定對工程進度、質量、安全文明施工進行全過程控制：在工程進度控制方面，一是通過勞務分包合同、專業分包合同對分包商的資源配置（包括人員素質數量、設備選型及配置數量）、工期（包括節點）限制作出具體要求，明確獎懲條款；二是對工程進度計劃執行、檢查、整改情況定期進行通報，兌現獎懲措施工，完善簽證記錄資料。在質量控制方面，由于原材料由項目部采購，對分包控制重點放在施工過程監督檢查上，如防止偷工減料（鋼筋數量、混凝土配合比、模板材料及強度、支撐系統材料及強度等）、結構外型偏差、隱蔽工程等。在安全及文明施工控制方面，項目部建立健全安全、環保管理組織機構，必須配備專職安全員，勞務分包，專業分包、設備租賃商相應配置專（兼）職安全員，制定安全、環保責任制，并在項目經理部安全監督部的領導下，執行項目部有關安全管理制度，對本合同工程的實施進行全方位的安全管理。

2.6竣工驗收及結算管理。項目完工后，聯營方應充分運用自身優勢，做好外圍各項協調工作，確保按照建設合同約定時間及時辦理竣（交）工驗收，實現施工閉合管理。項目經業主驗收合格交工、并通過社會審計（如有）后，項目部再與聯營方按照《聯營協議》約定辦理最終結算并扣除以下費用后在業主支付工程結算款后，支付余下尾款：質量缺陷保證金（履約保證金總額-各分分合同履約保證金之和）；中間計量支付（勞務分包、材料采購、設備租賃、專業分包）；應扣款項（包括上級管理費、現場管理費人工費及以人工費為計費基數的社會及企業統籌費用，如養老保險金、住房公積金、失業保險金、企業年金、工會及教育經費等）；其他成本費用；在業主支付工程結算款后，聯營方提供等額尾款的建筑安裝發票支付余下尾款（尾款視其金額的大小另行處理）。

四、結語

通過上述風險管理和控制，整過聯營施工過程和帳務處理實際反映為自行施工，施工中如果聯營方違約，造成不能繼續履行合同時，聯營項目將自動生成為自營施工，也不會給我方造成大的經濟損失。