論貪污罪

王帥

【中圖分類號】 G64.2 【文獻(xiàn)標(biāo)識碼】 A 【文章編號】 2095-3089（2016）31-00-01

貪污罪概述

《刑法》第三百八十二條規(guī)定：“國家工作人員利用職務(wù)上的便利.侵吞，竊取、騙取或者咀其他手段非法占有公共財(cái)物的.是貪污罪。受國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體委托管理，經(jīng)營國有財(cái)產(chǎn)的入員，利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有國有財(cái)物的，以貪污論。”據(jù)此規(guī)定.貪污罪是指國家工作人員和受國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體委托管理、經(jīng)營國有財(cái)產(chǎn)的人員，利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財(cái)物的行為。

貪污罪的對象

刑法理論通說認(rèn)為貪污罪的犯罪對象是公共財(cái)產(chǎn)。根據(jù)《刑法》第9l條的規(guī)定，公共財(cái)產(chǎn)包括：國有財(cái)產(chǎn)、勞動群眾集體所有財(cái)產(chǎn)、用于扶貧和其他公益事業(yè)的社會捐助或者專項(xiàng)基金的財(cái)產(chǎn)。在國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、集體企業(yè)和人民團(tuán)體管理、使用或運(yùn)輸中的私人財(cái)產(chǎn)，以公共財(cái)產(chǎn)論。此外，根據(jù)《刑法》第183條2款、第271條2款、第394條的相關(guān)規(guī)定，貪污罪的犯罪對象除公共財(cái)產(chǎn)外，還包括本單位的保險(xiǎn)金、財(cái)物以及應(yīng)當(dāng)交公而沒有交公的禮物。事實(shí)上上述關(guān)于貪污罪對象共包括七類，這主要是由于我國的所有制結(jié)構(gòu)決定的。

一、貪污罪的犯罪對象是否限于公共財(cái)產(chǎn)。

隨著刑法理論研究的深入和社會主義市場經(jīng)濟(jì)的逐步建立，我國刑法理論通說認(rèn)為貪污罪的對象是公共財(cái)產(chǎn)的觀點(diǎn)已經(jīng)受到了沖擊。對于公共財(cái)產(chǎn)，爭議最大的就是如何看待混合所有制經(jīng)濟(jì)中的公共財(cái)產(chǎn)和私有財(cái)產(chǎn)。對此，理論界主要有四種不同的觀點(diǎn)：第一種觀點(diǎn)認(rèn)為，以公共財(cái)產(chǎn)的存在為標(biāo)準(zhǔn)，只要有公共資本和集體資本的存在，就應(yīng)當(dāng)全額認(rèn)定為公共財(cái)產(chǎn)，理由在于：對公共財(cái)產(chǎn)。必須給予特殊的保護(hù)。第二種觀點(diǎn)認(rèn)為，國有、集體控股企業(yè)的財(cái)產(chǎn)應(yīng)全額認(rèn)定為公共財(cái)產(chǎn)，不控股的企業(yè)按股份或出資比例認(rèn)定。第三種觀點(diǎn)認(rèn)為，除國有獨(dú)資企業(yè)以外，其余的有限責(zé)任公司、股份有限公司等的財(cái)產(chǎn)均屬于法人財(cái)產(chǎn)。不能單純地劃分為公共財(cái)產(chǎn)和私有財(cái)產(chǎn)。第四種觀點(diǎn)認(rèn)為，國有、集體控股企業(yè)的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)全額認(rèn)定為公共財(cái)產(chǎn)，不控股的企業(yè)的財(cái)產(chǎn)，一律不認(rèn)定為公共財(cái)產(chǎn)。

以上四種觀點(diǎn)的立論根據(jù)在于將貪污罪的犯罪對象指向?yàn)楣藏?cái)產(chǎn)。筆者認(rèn)為。既然本罪的主要客體為國家工作人員的職務(wù)廉潔性，為何又將其犯罪對象僅僅拘泥于公共財(cái)產(chǎn)呢？只要國家工作人員利用職務(wù)上的便利，非法占有了其職務(wù)監(jiān)管下的財(cái)物，無論財(cái)產(chǎn)是公有還是私有，國家工作人員的職務(wù)廉潔性都遭到了侵犯，此時(shí)便可以認(rèn)定為貪污罪。因此，貪污罪的對象應(yīng)擴(kuò)大到公私財(cái)產(chǎn)。

二、無形財(cái)產(chǎn)能否成為貪污罪的犯罪對象。

傳統(tǒng)的刑法觀念認(rèn)為，貪污罪的對象僅限于有體物，但是隨著經(jīng)濟(jì)和社會的發(fā)展以及科學(xué)技術(shù)的進(jìn)步，類似于以知識產(chǎn)權(quán)為代表的無形財(cái)產(chǎn)不斷涌現(xiàn)，但與此相對應(yīng)的是，對于知識產(chǎn)權(quán)能否作為貪污罪的對象則爭議頗多。“否定說”認(rèn)為，諸如知識產(chǎn)權(quán)等無形財(cái)產(chǎn)，其本身是一種信息，雖然可以產(chǎn)生財(cái)富，但并不是財(cái)物，其具有可分離性，可復(fù)制性，行為人掌握了某種技術(shù)成果，成果的所有人并沒有喪失其技術(shù)成果。智力成果不能成為貪污罪的對象，但作為智力成果的載體可以成為貪污罪的對象。“肯定說”認(rèn)為，知識產(chǎn)權(quán)等無形財(cái)產(chǎn)是特定的人耗費(fèi)一定的人力、物力甚至承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)失敗而取得的勞動成果或經(jīng)驗(yàn)結(jié)晶。知識產(chǎn)權(quán)等無形財(cái)產(chǎn)一旦用于生活就會帶來可觀的效益，而且能為所有人創(chuàng)造更大的價(jià)值。因此，知識產(chǎn)權(quán)等無形財(cái)產(chǎn)具有一般財(cái)物的特征，可以成為貪污罪的對象。

本文支持“肯定說”的觀點(diǎn)。原因是最高人民法院在《關(guān)于審理盜竊案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第12條第6項(xiàng)的規(guī)定，盜竊技術(shù)成果等商業(yè)秘密的，按照侵犯商業(yè)秘密罪處罰。“否定說”依此認(rèn)為，刑法并沒有將無形財(cái)產(chǎn)當(dāng)作刑法上的財(cái)產(chǎn)來看待。筆者認(rèn)為，“否定說”的觀點(diǎn)雖然不無道理，但同時(shí)否定說又過于拘泥于無形財(cái)產(chǎn)是否是財(cái)產(chǎn)這一問題。而忽略了貪污罪的主要客體在于侵犯了國家工作人員的職務(wù)廉潔性。國家工作人員對知識產(chǎn)權(quán)等無形財(cái)產(chǎn)的占有，事實(shí)上已經(jīng)導(dǎo)致了無形財(cái)產(chǎn)權(quán)利人經(jīng)濟(jì)利益的損失。盡管損失數(shù)額的認(rèn)定在司法實(shí)踐中不易確定。但可以肯定地說。損失是必然的。同時(shí)，國家工作人員的行為還侵犯了其職務(wù)的廉潔性。因此，國家工作人員對無形財(cái)產(chǎn)的非法占有完全符合貪污罪的構(gòu)成要件，故無形財(cái)產(chǎn)也可以成為貪污罪的犯罪對象。

貪污罪的認(rèn)定

主體都屬于國家工作人員，相互利用職務(wù)便利或者分別利用自己的職務(wù)便利，相互配合、相互利用，共同實(shí)施貪污行為的。這些國家工作人員可能都是國家機(jī)關(guān)工作人員，也可能是一般的國家工作人員（包括“以國家工作人員論”者），還可能是受國有單位委托管理、經(jīng)營國有財(cái)產(chǎn)的人員，可能是上述不同種類的國家工作人員勾結(jié)在一起的共同貪污。對此種情況下的共同貪污，構(gòu)成犯罪的，應(yīng)直接以貪污罪定罪處罰，因?yàn)樗麄兌挤县澪圩锏臉?gòu)成條件，這是沒有爭議的。

我國刑法關(guān)于共同犯罪人以作用為主兼顧分工的分類標(biāo)準(zhǔn)將共同犯罪人分為四種：主犯、從犯、脅從犯和教唆犯。據(jù)此，國家工作人員與非國家工作人員的共同貪污犯罪的形式就可以分為三大類：主犯與從犯的一般共同貪污；非國家工作人員教唆國家工作人員貪污；國家工作人員教唆非國家工作人員貪污。第一種形式：國家工作人員與非國家工作人員利用國家工作人員職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他非法手段占有公共財(cái)物的行為。有的學(xué)者將此類共同貪污行為劃分為兩種形式：一種是內(nèi)外勾結(jié)的共同貪污行為；另外一種是同一單位中的共同貪污行為。對內(nèi)外勾結(jié)形式的共同貪污行為的定性基本上可以取得統(tǒng)一認(rèn)識：應(yīng)一律以貪污罪共犯論處。而對于同一單位中，非國家工作人員與國家工作人員相互勾結(jié)，分別利用各自的職務(wù)便利，共同將本單位財(cái)物非法占為已有行為的定性問題，則有對立的兩種觀點(diǎn)：一是最高人民法院于2000年6月27日通過并頒布了《關(guān)于審理貪污、職務(wù)侵占案件如何認(rèn)定共同犯罪幾個(gè)問題的解釋》，該解釋第三條規(guī)定：“公司、企業(yè)或者其他單位中，不具有國家工作人員身份的人與國家工作人員分別利用各自的職務(wù)便利，共同將本單位財(cái)物非法占為己有的，按照主犯的犯罪性質(zhì)定罪。”二是對于同一單位的非國家工作人員相勾結(jié)，分別利用各自的職務(wù)便利，共同將本單位財(cái)物非法占為己有的，宜按照他們各自的職務(wù)便利和身份構(gòu)成的不同犯罪分別定罪量刑。