論民間文學藝術作品的特別法保護模式

成吉寧

[摘要]如何保護民間文學藝術作品——這一問題的探討已展開多年，但至今未有定論。早前筆者在另一篇文章《論民間文學藝術作品的著作權(quán)保護》已就著作權(quán)法保護模式展開過探討和論述，本文則將從另一角度出發(fā)，來探尋民間文學藝術作品的特別法保護之路。

[關鍵詞]民間文學藝術作品；特別法

隨著經(jīng)濟和科技的飛速發(fā)展，文化的全球化也順勢而來。過去許多不為人所知的優(yōu)秀民間文學藝術作品也由此得以展現(xiàn)在世界的舞臺上。但是，這種國際化平臺的出現(xiàn)，對于民間文學藝術作品而言不見得完全是好事，同時也是一種巨大的危機。在強勢主流文化的傾軋下、在經(jīng)濟弱勢的困境下，民間文學藝術作品屢屢被逼至絕境。

如何保護民間文學藝術作品？這在學界是爭議不斷的，至今也沒有人能對其權(quán)利屬性和保護模式下一個定論。但民間文學藝術作品的保護又迫在眉睫，因此討論仍然不能停止。筆者曾在另一篇文章《論民間文學藝術作品的著作權(quán)保護》中以版權(quán)為出發(fā)點討論過民間文學藝術作品的保護。繼而本文中，筆者將從特別法保護模式對民間文學藝術作品進行探析。

1為什么要不能采用著作權(quán)法保護模式 1.1民間文學藝術作品與《著作權(quán)法》的價值矛盾不可調(diào)和

《著作權(quán)法》作為私法領域的部門法之一，其立法旨在于保護與著作權(quán)相關的經(jīng)濟利益，從而利用經(jīng)濟效應，或者說經(jīng)濟的杠桿作用來推動文化發(fā)展。也就是說，經(jīng)濟權(quán)益是其核心價值，其他方面的獲益僅為處于邊緣地位。

反觀民間文學藝術作品更多地強調(diào)的是一種精神文化層次的安全與尊嚴。民間文學藝術一詞最初并非是一個成熟的法律概念，它是對英文單詞“folklore”的一種譯法。所以實質(zhì)上，民間文學藝術作品應當是一個涵義甚廣、包羅萬象的概念，他不僅僅只是作為一般文學藝術作品而存在，其實質(zhì)在于一種文化和傳統(tǒng)的浸潤與傳承。民間文學藝術作品不僅僅包括文化成品，還包括傳統(tǒng)節(jié)日、風俗信仰、民間故事等等，生動展示了民族、種族、集體的生活發(fā)展歷史。也正是由于這樣，民間文學藝術作品對于其創(chuàng)作主體而言，大多數(shù)時候并不是經(jīng)濟符號，而是以文化作為標志的身份象征。“土地、生活、子孫后代都喪失了，僅存的東西就是透過藝術尋找自我，而現(xiàn)正被濫用著。”“土著人以其藝術家的姿態(tài)及其藝術本身所具有的文化抵制力而感到驕傲。”——這是來自于澳大利亞土著族群的聲音，在他們心中，文化身份的獨特與獨立，遠高于商業(yè)利益的吸引。越是擁有深厚“folklore”的集體，越不想用“folklore”來換取物質(zhì)，一如每一個文明社會的正常人都不會用自己的尊嚴、信仰乃至生命去換取金錢。

所以，盡管民間文學藝術作品在現(xiàn)代社會具有巨大的經(jīng)濟潛能，但出于對權(quán)利主體的真正保護，我們還是應該把對民間文學藝術作品的法律保護放到人權(quán)層次來進行探討。而這一訴求，并沒有哪一個現(xiàn)行的法律體系可以滿足。

1.2民間文學藝術作品不是“作品”

根據(jù)我國《著作權(quán)法》的規(guī)定，作品是指具有獨創(chuàng)性的，可以有形復制的智力成果，且僅限于科學、藝術和文學領域內(nèi)。著作權(quán)法不保護思想。由此看來，想要將文件文學藝術作品納入版權(quán)保護的范圍之內(nèi)只有兩種可能：一是只保護以“作品”形式存在的民間文學藝術作品；另一種則是在容許民間文學藝術作品不同于一般“作品”的前提下，仍然使其享有“作品”的相關權(quán)利。我們一種一種來看：第一種情況中，著作權(quán)視域下的民間文學藝術作品實質(zhì)與“作品“并無區(qū)別，那么這樣一來，我國《著作權(quán)法》第六條就淪為空白，失去了存在的意義；第二種情況則更為荒誕，因為民間文學藝術作品大多無法確定具體的所有權(quán)人，也無法確定保護期限，甚至某些民間文學藝術并不以成品的方式存在，僅體現(xiàn)為某些民族傳統(tǒng)如節(jié)日、游戲等等，如此一來仍將民間文學藝術作品套人版權(quán)保護框架，那么不可避免地要破壞著作權(quán)法原有的邏輯性和自治性，違背了法律的嚴肅性。

2特別法保護模式

2.1概況及其優(yōu)越性

從國際層次觀察民間文學藝術作品的法律保護制度，大致包括三種方式：著作權(quán)、商標權(quán)以及下文要提到的特別法保護模式。而無論是著作權(quán)還是商標權(quán)保護模式，均是在現(xiàn)有的法律框架之內(nèi)進行適配，但民間文學藝術作品的特殊性使得這種適配常常會出現(xiàn)矛盾，使得立法者不得不在原有的法律框架上進行改革，這些改革要么難度較高，長時間停滯，如我國的《民間文學藝術作品著作權(quán)保護條例（征求意見稿）》，要么改革的手段很難照顧到發(fā)展中國家，如美國適用的商標法保護模式對市場環(huán)境有很高要求。束手束腳不如另辟新路，特別法保護模式即對應民間文學藝術作品特點而產(chǎn)生的新的解決之道。

目前，主要有日本和韓國兩個國家采取特別法模式來保護民間文學藝術作品，主要體現(xiàn)為《文化財產(chǎn)法》的制定。在國際條約層面。《南太平洋示范法》、《巴拿馬特別法》也提到過特殊保護的條框等等。

那么特別法保護模式的優(yōu)越性體現(xiàn)在哪里呢？第一，可以滿足現(xiàn)實需求，無論是對于著作權(quán)法保護模式還是商標法保護模式，民間文學藝術作品實質(zhì)都是“四不像”一般的存在。要對他進行法律保護，就必須突破原有框架來尋找一種全新的方式：第二，特別立法具有權(quán)威性和強制性，涵蓋面也更為廣泛，有利于人們樹立起民間文學藝術作品的保護意識。

2.2制度設計應注意的問題

2.2.1以創(chuàng)作族群的利益為核心，兼顧其他社會公眾利益的平衡

前文已經(jīng)提到過，對民間文學藝術作品的保護，重點在于為創(chuàng)作群體提供一種精神文化層次的安全與尊嚴，因此尊重創(chuàng)作者的意志與意愿是立法的第一要義。當然，這種尊重和保護自然也包括在市場中的利益分配。除此之外，民間文學藝術作品作為全人類的文化瑰寶，自然也要承擔起社會責任。事實上，正是文化的多樣性為創(chuàng)新創(chuàng)造提供了可能，因此，在一定范圍內(nèi)，民間文學藝術作品也應當由公民自由使用。

2.2.2對民間文學藝術作品做準確的法律說明

什么是民間文學藝術作品？范圍包括哪些？對這一問題的回答是民間文學藝術作品法律保護的起點。因為只有明確了定義，我們才能夠保護那些真正需要保護的對象，真正實現(xiàn)立法的目的。

2.2.3確定其適用的優(yōu)先性

民間文學藝術作品權(quán)屬的模糊性使得多年來對其的法律保護模式之爭不斷，因此即便特別立法，也難免與其他法律如商標法、著作權(quán)法有所重疊或沖突，此時，必須要區(qū)分不同法律適用的優(yōu)先性才能保證法律的實操效果。

2.2.4公法與私法相結(jié)合

對于民間文學藝術作品而言，無論是公法還是私法保護都過于狹隘。公法的引入，有利于對該類作品原生性的保護，提供穩(wěn)定的生存環(huán)境，也可更好地協(xié)調(diào)大局。但民間文學藝術的發(fā)展也離不開自由交流，因此私法保護也必不可少。

3結(jié)語

在民間文學藝術作品的身上，我們看到了多種權(quán)利形態(tài)的影子，但他始終又不完全屬于任何一個法律的既有陣營。因而要真正地保護并促進其良好發(fā)展，我們應當開辟另一條更合適的道路——特別法保護模式'不失為一個好的選擇。

[責任編輯：王偉平]