冷凍胚胎處置的法律之困

胡潔人+李碩穎+常瀟斐

“冷凍胚胎”并非新鮮詞匯。自1988年中國第一例試管嬰兒在北京出生，試管嬰兒技術(shù)在我國發(fā)展已將近30年。正是通過胚胎的冷凍和移植等輔助生育技術(shù)，許多不孕不育的夫婦享受到了為人父母的快樂。隨著全面二孩政策的推出，晚婚晚育現(xiàn)象以及不孕不育的年輕化等現(xiàn)實問題的凸顯，冷凍胚胎解凍與移植的數(shù)量勢必大幅增加。然而，在實踐中，圍繞冷凍胚胎的種種社會現(xiàn)象也引發(fā)了廣泛關(guān)注。

2014年5月15日，全國首例已故夫妻冷凍胚胎權(quán)屬糾紛案在江蘇宜興法院一審宣判。兒子兒媳不幸車禍身亡，四位老人為了爭奪子女留下的冷凍胚胎訴諸法院。二審法院認(rèn)為，含有血緣傳承的DNA等遺傳物質(zhì)和兩個家族遺傳信息的冷凍胚胎，是雙方家族血緣傳承的唯一載體，承載著情感撫慰等人格利益，因而享有私法上的權(quán)利；不管是基于有利于保護胚胎的目的還是考慮情理和道德層面的因素，四位老人都應(yīng)該獲得胚胎共同享有監(jiān)管權(quán)和處置權(quán)。這件案子在實務(wù)界以及理論界都引起了極大的關(guān)注。老人失獨之痛，以及冷凍胚胎屬性在法律上的空白，均在這場訴訟中得以體現(xiàn)。

此外，關(guān)于丈夫因特殊情況死亡或者喪失完全行為能力時，妻子是否有權(quán)要求醫(yī)院繼續(xù)為自己實施移植這一問題也存在爭議。浙江舟山的一對夫妻，在完成取卵、取精術(shù)并保存了五個胚胎，計劃在四個月后植入女方體內(nèi)。然而，丈夫在原定植入日期前因海難失蹤，女方因要求繼續(xù)完成移植被拒絕，將醫(yī)院告上法院。法院做出判決：醫(yī)院需繼續(xù)為女方實施胚胎移植術(shù)。

無獨有偶。有媒體報道，在復(fù)旦大學(xué)附屬婦產(chǎn)科醫(yī)院集愛遺傳與不育診療中心的胚胎實驗室里，保存了七萬多個冷凍胚胎。其中，竟然有多達一萬余枚逾期保存長達十年之久仍無人繳費與認(rèn)領(lǐng)，院方對這一萬多枚逾期凍胚進行了銷毀處理，也因此頗招爭議。種種社會現(xiàn)象以及帶給當(dāng)事人和醫(yī)療機構(gòu)的無奈均指向了冷凍胚胎領(lǐng)域存在的三個問題。

冷凍胚胎的民法屬性

冷凍胚胎的法律屬性，直接關(guān)系著整個法律制度的架構(gòu)，是解決其他問題的基石。比如說胚胎是否可以被繼承？院方是否有權(quán)利對逾期凍胚進行銷毀？因此，只有對凍胚的民法屬性進行了準(zhǔn)確的定位，才有可能構(gòu)建合理的立法制度。

理論上，關(guān)于胚胎主要有三種學(xué)說，主要是：“主體說”“客體說”以及“中介說”。“主體說”認(rèn)為冷凍胚胎時法律關(guān)系的主體，享有人的權(quán)利而且當(dāng)然的受到法律的保護。持這種觀點的學(xué)者，一般將精子和卵子的結(jié)合作為生命的起始點。例如美國路易斯安那州就持有這種觀點，目的是為了保護生命，防止肆意墮胎。但是在我國文化傳統(tǒng)中，并不認(rèn)為墮胎具有非法性，也不承認(rèn)“胚胎”自然人的法律地位。“客體說”認(rèn)為冷凍胚胎就是民法傳統(tǒng)意義上的物，雖然有發(fā)展為人的可能性，但是在這之前，只能把它定義為生物學(xué)意義上的物。“中介說”認(rèn)為，冷凍胚胎是介于人與物之間的過渡存在，用單純作為“物”的保護方法會導(dǎo)致對生命權(quán)的模式以及對胚胎的妄加使用和濫用。但是如果將胚胎作為人進行保護，又不符合客觀現(xiàn)實，因此中介說產(chǎn)生，并且逐步被各國立法所認(rèn)可。

在中介說的基礎(chǔ)上，筆者認(rèn)為冷凍胚胎是具有生命倫理的特殊物。其特殊性在于：其一，冷凍胚胎尚未發(fā)育為胎兒，更稱不上人，不具有人作為主體的法律地位；其二，冷凍胚胎不同于一般物，而含有人類基因，有發(fā)育為胎兒的潛能，因此也不能將其看做是民法傳統(tǒng)意義上的物；其三，冷凍胚胎上寄托著夫妻的精神利益，牽涉到社會的公序良俗，用單純作為“物”的保護方法是不可取的。綜上，筆者認(rèn)為冷凍胚胎是具有生命倫理的特殊物。

因此，在胚胎的民法屬性存疑的現(xiàn)狀下，并不能將凍胚看做普通物而對其隨意銷毀。對于超過保存年限需要銷毀的凍胚，筆者認(rèn)為，在醫(yī)患雙方簽訂協(xié)議的前提下，醫(yī)療機構(gòu)有權(quán)對逾期胚胎進行銷毀處置，在處置前，夫妻應(yīng)當(dāng)?shù)结t(yī)療機構(gòu)簽字進行再次確認(rèn)，且需經(jīng)過醫(yī)院倫理委員會同意。而對于胚胎是否可以成為繼承的標(biāo)的物，還有待胚胎的民法屬性在我國立法上的進一步完善才能定奪。

現(xiàn)實處置確有疑難

這個處置問題又包含兩個方面，一是凍胚的保存年限如何確定，二是對于剩余胚胎的處置途徑有哪些。

關(guān)于凍胚的保存年限，我國目前的醫(yī)療機構(gòu)存在大量保存時間久遠且“無主”的冷凍胚胎。由于我國沒有明確的法律規(guī)定冷凍胚胎保存的時限，更由于冷凍胚胎的特殊性，一般醫(yī)療機構(gòu)不會輕易處置這些胚胎，只能無限期保存。但無限期保存的意義何在？保存這些胚胎的費用，又由誰來埋單？

從各國的立法來看，在丹麥，胚胎冷凍的最長期限是2年，超過期限的胚胎或用于不孕癥的治療和干細胞研究，或直接銷毀。英國由5年延長至10年。荷蘭、德國等的期限多為5-10年。從經(jīng)濟角度來看，冷凍胚胎保存需要付出巨大的人力、物力和財力，而且較長的保存期也容易導(dǎo)致手術(shù)者忘記定期繳費。從胚胎質(zhì)量來看，雖然有些報道稱保存了十幾年的胚胎依然有生育可能，但動物實驗顯示，長期儲藏的冷凍胚胎誕生的嬰兒更易受疾病困擾，最終受害的還是孩子，因此保存期不宜過長。

基于國際通行原則凍存胚胎臨床使用時間一般控制在五年之內(nèi)，目前上海市衛(wèi)生局對于冷凍胚胎保存的期限設(shè)置也為五年。因此建議接受輔助生殖助孕的夫婦與醫(yī)療機構(gòu)簽署知情同意書時，針對凍存年限達成統(tǒng)一的保存協(xié)議，原則上以五年為限。如果保存期限超過五年則需要患者簽字同意。同時，建議醫(yī)療機構(gòu)預(yù)收五年保存費用，若患者提前解凍以及移植凍胚，醫(yī)療機構(gòu)退還相關(guān)費用。以此避免上述問題。

為了提高妊娠率，夫妻雙方到醫(yī)院做凍胚手術(shù)時，基本會預(yù)留多個胚胎。那么凍胚移植成功后，所面臨的不可避免的問題就是對于剩余凍胚的處置。目前對剩余胚胎的處分方式主要有四種：一是保存于醫(yī)療機構(gòu)，留待將來之用；二是捐獻給其他不孕夫婦；三是捐獻用于科研機構(gòu)；四是銷毀。

我國目前的問題就是，對于剩余胚胎的處置比較粗線條化，醫(yī)院大多將處置方式作為某項條款規(guī)定在《胚胎冷凍、解凍以及移植知情同意書》中，沒有對處置方式細則進行劃分。從各國立法來看，在丹麥，60%的夫婦選擇將多余的胚胎用作科研研究，29%捐贈給其他不孕夫婦。在美國，40%的冷凍胚胎用于研究，20%被銷毀，其余用于日后生育的需要。

筆者認(rèn)為，從胚胎捐贈方面講，我國目前尚不允許個人胚胎捐贈。但是鑒于胚胎捐贈從倫理、效益的角度的必要性，同時也為避免以捐贈胚胎謀取金錢利益的情況發(fā)生，建議患者可以與醫(yī)療機構(gòu)簽訂胚胎捐贈協(xié)議，并明確捐贈目的是給予不孕不育夫婦，醫(yī)療機構(gòu)對贈與方和受贈方均應(yīng)保密，避免金錢交易發(fā)生的可能。同時，冷凍胚胎的贈與方應(yīng)享有任意撤銷權(quán)。雖然根據(jù)《合同法》的規(guī)定，具有社會公益、道德義務(wù)性質(zhì)的贈與合同，以及經(jīng)過公證的贈與合同，贈與人在贈與物交付之前，不得主張撤銷，但由于冷凍胚胎具有特殊性，如果排除了夫妻的任意撤銷權(quán)，則有違公序良俗，也容易激化醫(yī)患矛盾。因此，在交付（胚胎植入受贈方）前，應(yīng)該保留贈與方的撤銷權(quán)。

從捐獻給科研機構(gòu)角度講，針對逾期凍胚去標(biāo)識后作為教學(xué)科研使用，我國禁止性規(guī)范的方式使得立法相對寬松，可能導(dǎo)致實踐中醫(yī)療機構(gòu)對冷凍胚胎的研究過于任意，不利于監(jiān)督研究行為，也可能引發(fā)倫理爭議。建議我國對于研究目的的限制應(yīng)采用授權(quán)性規(guī)范的方式，綜合醫(yī)學(xué)、法學(xué)和倫理等方面從正面規(guī)定研究使用范圍，使胚胎研究更加規(guī)范化。同時，應(yīng)建立完善倫理委員會的設(shè)置，規(guī)范其成員要求、具體職責(zé)、工作程序等，對冷凍胚胎的科學(xué)研究目的、行為進行監(jiān)督，確保夫妻雙方的自愿自由的意志、目的的正當(dāng)性和過程的合法性。

從凍胚銷毀處理的細化的角度講，鑒于冷凍胚胎是一種具有生命倫理的特殊物，對于患者未再要求延長冷凍時間，建議銷毀前，除需要夫妻雙方的同意，還應(yīng)當(dāng)經(jīng)過倫理委員會討論通過，綜合多方面考量做出是否銷毀的決定。

胚胎銷毀前，為避免因不了解胚胎保存期限與冷凍效果而盲目銷毀胚胎，或一方在另一方壓力下被迫同意銷毀胚胎等情況導(dǎo)致的胚胎浪費以及可能導(dǎo)致的一方在未知情況下失去生育機會的情況，要求夫婦雙方必須同時在場。在明確銷毀胚胎原因與雙方意見后，方可執(zhí)行胚胎銷毀程序。胚胎銷毀過程應(yīng)在夫婦雙方當(dāng)面確認(rèn)以及監(jiān)督下，由不少于兩名培養(yǎng)室工作人員執(zhí)行，所有有關(guān)該患者冷凍胚胎情況的文字資料均應(yīng)由患者夫婦簽名確認(rèn)，以避免日后產(chǎn)生不必要的糾紛。

夫妻間特殊情形下的凍胚處置

在已經(jīng)進行了胚胎冷凍，并將胚胎保存在醫(yī)療機構(gòu)以待移植的夫婦之間發(fā)生了一方或雙方死亡、離婚或任何一方反悔的情形下，醫(yī)院對于冷凍胚胎應(yīng)該如何處理？筆者根據(jù)現(xiàn)實中已發(fā)生的案件爭議以及夫妻間可能發(fā)生的特殊情形，總結(jié)歸納出四種情形，并提出解決方案。

情形一：夫婦任何一方由于特殊情況死亡或完全行為能力、意識受限。

首先，在此情況下，若丈夫死亡，是否可根據(jù)妻子的意愿為其移植胚胎。按照我國人類輔助生殖技術(shù)規(guī)范和倫理原則，禁止給不符合國家人口和計劃生育法規(guī)和條例規(guī)定的夫婦和單身婦女實施人類輔助生殖技術(shù)，所以助孕的對象必須是婚姻中的夫婦，如果一方死亡，則婚姻關(guān)系將不再存在，則不可給單身一方進行助孕治療。一方面由于一方死亡或行為能力、意識受限，沒有留下或不再能表達自己的愿望，給生存一方助孕治療，也違背了死亡或意識受限一方知情同意、自愿選擇的原則；另一方面，若當(dāng)事人一方被宣告失蹤或死亡，僅憑單方意愿移植胚胎，生育孩子，單親環(huán)境下成長會對孩子帶來影響，不符合“保護后代原則”。因此，在此種情況下，醫(yī)療機構(gòu)應(yīng)該拒絕為妻子方面提供助孕技術(shù)。

其次，建議醫(yī)療機構(gòu)在知情同意書中增添一方死亡或者失去民事行為能力時，醫(yī)療機構(gòu)對于冷凍胚胎繼續(xù)進行保管或者移交其他醫(yī)療機構(gòu)進行保管或者進行其他處置如到期銷毀、供科研使用、捐獻給不孕夫婦等條款，供患者夫婦選擇，以防止日后糾紛的產(chǎn)生。

情形二：夫婦雙方均由于特殊情況死亡或完全行為能力、意識受限。

首先，在此情形下，關(guān)于冷凍胚胎是否可以由夫婦的家屬繼承或者處置的問題。由于我國目前并未對冷凍胚胎的法律屬性進行明確的界定，冷凍胚胎作為一種有生命倫理的特殊物，是否適用于《物權(quán)法》，是否可以成為繼承的標(biāo)的等問題并無定論。此時冷凍胚胎的歸屬并未改變，即使是冷凍胚胎提供者的夫妻一方都不能單方自由地決定它的命運，更何況是非精子或卵子的提供者的患者的父母，單純以冷凍胚胎包含親屬的遺傳基因信息，不能正當(dāng)化患者父母可以獲得冷凍胚胎的管理和處置權(quán)。因此，醫(yī)療機構(gòu)不能將冷凍胚胎交與家屬，應(yīng)當(dāng)按照知情同意書的約定處理。

其次，同夫婦任何一方由于特殊情況死亡或完全行為能力、意識受限的處置類似，建議醫(yī)療機構(gòu)在知情同意書中增添因雙方均死亡或者失去民事行為能力時，醫(yī)療機構(gòu)對于冷凍胚胎繼續(xù)進行保管或者移交其他醫(yī)療機構(gòu)進行保管或者進行其他處置如到期銷毀、供科研使用、捐獻給不孕夫婦等條款，供患者夫婦事先選擇，以防止日后糾紛的產(chǎn)生。

情形三：夫婦雙方任何一方改變想法，不再同意利用冷凍胚胎生育。

鑒于人工授精本質(zhì)上是男女雙方基于想一起養(yǎng)育孩子的愿望而共同從事的一件事，而不是意在創(chuàng)造一個胚胎供某一方將來使用。如果沒有配子提供者的同意，就意味著孩子的出生完全與父或母一方的明確意愿相違背。因此，在此種情形下，無論男方還是女方單方提出移植要求的，醫(yī)療機構(gòu)均不應(yīng)接受。

對于此情形下剩余凍胚的處理，建議醫(yī)療機構(gòu)在知情同意書中增添提前放棄冷凍胚胎的條款，類比逾期處置的方式，明確約定提前放棄胚胎的處置方式，雙方最終未能就是否實施移植達成一致時，當(dāng)約定保存期屆滿，由院方自動按照實現(xiàn)約定的處置方式處理。

情形四：夫婦雙方離婚而不再去實現(xiàn)生育目的。

雙方離婚之后，若女方仍想利用冷凍胚胎進行生育，而男方不同意。按照我國人類輔助生殖技術(shù)規(guī)范和倫理原則，禁止給不符合國家人口和計劃生育法規(guī)和條例規(guī)定的夫婦和單身婦女實施人類輔助生殖技術(shù)，所以助孕的對象必須是婚姻中的夫婦，若雙方離婚，則婚姻關(guān)系將不再存在，冷凍胚胎提供者的夫妻一方不能單方自由地決定它的命運，因此，醫(yī)療機構(gòu)不可給女方進行助孕治療。

同樣的，針對婚姻關(guān)系不再存續(xù)的情況，建議醫(yī)療機構(gòu)在知情同意書中增添提前放棄冷凍胚胎的條款，類比逾期處置的方式，明確約定提前放棄胚胎的處置方式，當(dāng)約定保存期屆滿，由院方自動按照實現(xiàn)約定的處置方式處理。

總而言之，雖然近年來關(guān)于是否開放代孕的話題經(jīng)常在網(wǎng)絡(luò)上引起熱議，但是，目前我國仍然是禁止實施代孕技術(shù)，禁止實施胚胎贈予，所以這些冷凍胚胎最終的處置方式，還有待相關(guān)法律法規(guī)和機構(gòu)、人員的進一步完善后才能進行處理。由此，為了避免諸多不確定因素帶來的關(guān)于胚胎處置問題的糾紛和困境，在實施助孕技術(shù)之初，醫(yī)療機構(gòu)和夫婦雙方均應(yīng)對各種可能情況在法律允許的范圍內(nèi)簽署備注處置意見，便于日后發(fā)生糾紛時進行參考。