有限合伙型PE中“安全港規(guī)則”的重構

（611130 西南財經(jīng)大學 四川 成都）

摘 要：有限合伙是私募股權投資基金最常見的組織形式，但實踐中有限合伙人干預合伙事務、有限合伙人與普通合伙人身份混同等現(xiàn)象十分常見，偏離了我國《合伙企業(yè)法》引入投資者貢獻資本、管理人貢獻專業(yè)技能的有限合伙組織形式的初衷。為了有限合伙制PE的健康發(fā)展必須擴張“安全港規(guī)則”的適用范圍，并以“信賴檢驗規(guī)則”為其劃定邊界，以聲譽機制為其補充，促成有限合伙人與普通合伙人權、責、利的有效配置。

關鍵詞：有限合伙；私募股權投資基金；“安全港規(guī)則”；重構

私募股權投資基金（PE）是指以非公開方式向特定投資者募集資金，針對非上市股權或者上市公司非公開交易股權，由專業(yè)管理人負責投資管理的投資機構。“安全港規(guī)則”是指如果有限合伙人基于其在有限合伙企業(yè)中的身份實施的行為一旦被認定為相關合伙企業(yè)法律中明確列舉的行為類型合伙企業(yè)事務，從而也不得否定法律賦予其的有限責任保護，即不得被視為普通合伙人并對合伙企業(yè)的債務承擔無限責任。但“安全港規(guī)則”在私募股權投資基金領域內的應用存在著許多特殊之處。

一、有限合伙與PE的契合

有限合伙制私募股權基金的法律依據(jù)為《合伙企業(yè)法》（2006年）、《創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法》（2006年）以及相關的配套法規(guī)。按照《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，有限合伙企業(yè)由二個以上五十個以下合伙人設立，由至少一個普通合伙人（GP）和有限合伙人（LP）組成。有限合伙人（LP）不執(zhí)行合伙事務，也不對外代表有限合伙企業(yè)，只以其認繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務承擔責任。同時《合伙企業(yè)法》規(guī)定，普通合伙人可以勞務出資，而有限合伙人則不得以勞務出資。這一規(guī)定明確地承認了作為管理人的普通合伙人的智力資本的價值，體現(xiàn)了有限合伙制“有錢出錢、有力出力”的優(yōu)勢。有限合伙與PE的運作具有極高的契合度，采取有限合伙制的主要優(yōu)點有：

（1）實現(xiàn)風險隔離。合伙制PE管理架構中，管理人充當普通合伙人，承擔無限責任，有利于促使管理人勤勉盡責，最大限度的為投資人提供優(yōu)質服務。投資人充當有限合伙人，以認繳出資額為限承擔有限責任，在投資人對PE的投資風險與投資人的其他資產(chǎn)之間設置了風險隔離屏障；投資人投資PE的最大風險（即認繳出資額）具有確定性，便于投資人的決策判斷。

（2）避免雙重征稅。根據(jù)《合伙企業(yè)法》第六條的規(guī)定，采用有限合伙制的PE在利潤分配時，合伙企業(yè)層面不繳納所得稅，只需要合伙人在個人層面繳納稅收，避免了雙重征稅。

（3）合伙人權利義務的界定靈活。《合伙企業(yè)法》將各合伙人之間的權利義務的界定，完全交由合伙人自行處理，PE有足夠的自由空間設計內部治理結構，這在企業(yè)制度建設層面，使PE內部各合伙人之間實行差異化、結構化管理成為現(xiàn)實。

（4）利潤分配方式按約定執(zhí)行。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，公司彌補虧損和提取公積金后所余稅后利潤方可進行股東分配，這意味著利潤分配必須滿足兩個條件：一是當年有利潤，二是當年利潤彌補虧損和提取公積金仍有余額，而《合伙企業(yè)法》無此類規(guī)定。《合伙企業(yè)法》規(guī)定合伙企業(yè)的利潤分配、虧損分擔，按照約定辦理，有限合伙企業(yè)可以約定將全部利潤分配給部分合伙人，但不得約定由部分合伙人承擔全部虧損。這意味著可以在不考慮合伙企業(yè)整體盈利狀況的情況下，就某些項目的盈利按約定進行分配。合伙人約定利潤分配的權利，不限于分配比例為合伙企業(yè)內部的結構設計提供了法律空間，具有重要的現(xiàn)實意義。

二、有限合伙中的“安全港規(guī)則”

“安全港規(guī)則”的比較研究：

（1）美國的“安全港規(guī)則”。美國有限合伙法最核心的規(guī)則是“控制規(guī)則”，從早期嚴格地控制有限合伙人對合伙組織的管理，逐步過渡到“安全港規(guī)則”范圍內有限責任的保護并對“控制規(guī)則”進行了完善。美國《統(tǒng)一有限合伙法（1976）》通過創(chuàng)建安全港規(guī)則、實質上等同規(guī)則、信賴檢驗規(guī)則的方式來認定“控制”，弱化了“控制規(guī)則”。“安全港規(guī)則”即該法第303節(jié)第2款，明確列舉了有限合伙人可以實施的與合伙事務相關的一些行為，這些行為明確被排除在“控制”范圍之外。所謂“信賴檢驗規(guī)則”是有限合伙人實施的行為必須達到與普通合伙人管理合伙組織相當?shù)某潭龋駝t有限合伙人只對第三人合理信賴其普通合伙人身份的行為承擔無限責任，且此時的無限責任僅限于該第三人因信賴而產(chǎn)生的債權。

（2）我國的“安全港規(guī)則”。我國《合伙企業(yè)法》第68條第規(guī)定：“有限合伙人不執(zhí)行合伙事務 ，不得對外代表有 限合伙企業(yè)”。并對不被視為執(zhí)行合伙事務的八種行為進行了明確列舉。這一條可以被看作是中國的“安全港規(guī)則”，該條從原則上規(guī)定了有限合伙人享受有限責任的前提是對管理權的讓渡。有限合伙基金合伙人只有在行使以上被視為“安全”的權限時才能得到“安全港規(guī)則”的庇護。與美國相比，我國《合伙企業(yè)法》對于“安全港規(guī)則”規(guī)定的范圍相對狹窄，且許多規(guī)定實際上屬于有限合伙人“知情權 ”的范疇。

三、有限合伙型PE中“安全港規(guī)則”的重構路徑

（1）擴張“安全港規(guī)則”。有限合伙制PE不同于一般的有限合伙企業(yè)，合伙企業(yè)的責任主要是針對外部債權人而言的，但有限合伙制PE的資金往往來源于合伙人出資，且日常運營很少涉及負債，甚至正好與此相反，有限合伙制PE以投資實體經(jīng)濟為主業(yè)持有著大量的項目資產(chǎn)，很少存在外部債權人的問題，追求投資溢價和有限合伙人與普通合伙人的制衡才是有限合伙制PE的核心問題。對于有限合伙制PE 適用“安全港規(guī)則” 應該考慮其特殊性。

我國《合伙企業(yè)法》規(guī)定的“安全港規(guī)則”過于保守，行為范圍也過于狹窄，其中很多都不屬于有限合伙人的管理權范疇。考慮到有限合伙型私募股權投資基金高資產(chǎn)低負債的特點以及有限合伙人參與合伙事務管理的合理性，有必要擴張“安全港規(guī)則”適用范圍，在授予有限合伙人更多“經(jīng)營管理權”的同時，為有限合伙人提供更多的有限責任保護。

（2）完善“信賴檢驗規(guī)則”。對于“安全港規(guī)則”的擴張并不意味著無限放大有限合伙人的權利，我們必須明確“安全港規(guī)則”。有學者認為我國《合伙企業(yè)法》對于有限合伙人的歸責內容僅體現(xiàn)在第76條的規(guī)定“未經(jīng)授權”的授權主體不明，且關于有限合伙人濫用有限責任的具體判斷標準也讓人無所適從。而美國的“信賴檢驗規(guī)則”是指有限合伙人實施的行為必須達到與普通合伙人管理合伙組織相當?shù)某潭龋駝t有限合伙人只對第三人合理信賴其普通合伙人身份的行為承擔無限責任，且此時的無限責任僅限于該第三人因信賴而產(chǎn)生的債權。我們可以進行相應借鑒，完善我國的“信賴檢驗規(guī)則”。

（3）建立聲譽機制。良好的聲譽等于向各種利益相關者發(fā)出關于企業(yè)管理質量等信號，使其得到利益相關者的信賴。從而取得各方的支持。由于聲譽的信號傳遞作用，不僅能降低市場中的信息不對稱程度，還能為企業(yè)帶來超額收益。在美國，有限合伙型私募股權投資基金的成功還有賴于有效的聲譽機制。

有限合伙制PE使得作為普通合伙人的基金管理人可以憑借自己的智力優(yōu)勢以極少的資本撬動巨額資本實現(xiàn)豐厚的回報，但大多數(shù)情況下有限合伙人與普通合伙人之間的信賴是十分單薄的，因此聲譽對于合伙人尤其是作為合伙事務執(zhí)行人的普通合伙人而言至關重要。

有限合伙制PE本質上體現(xiàn)了資本對智力的肯定，“專家理財”是私募股權投資的本意，追求投資溢價是私募股權投資的核心目標，普通合伙人與有限合伙人的制衡是私募股權投資基金的治理關鍵。在我國有限合伙人對參與甚至控制合伙企業(yè)事務過于熱情，一邊是有限合伙人的強勢干預，一邊是普通合伙人的遷就妥協(xié)，偏離了我國《合伙企業(yè)法》引入投資者貢獻資本、管理人貢獻專業(yè)技能的有限合伙組織形式的初衷。為了有限合伙制PE的健康發(fā)展必須擴張“安全港規(guī)則” 的適用范圍，并以“信賴檢驗規(guī)則”為其劃定邊界，以聲譽機制為其補充，促成有限合伙人與普通合伙人權、責、利的有效配置。

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作者簡介：

馬賢茹（1994～），女，回族，四川省成都市，學生，大學本科，西南財經(jīng)大學，法學。