國際商事仲裁中緊急仲裁員制度的承認與執(zhí)行

張峰源+賀敬林+趙文靜

（401120 西南政法大學 重慶）

摘 要：緊急仲裁員制度是國際商事仲裁中臨時措施方面的一個重要創(chuàng)新，我國的幾個仲裁機構也通過修改仲裁規(guī)則來吸納這一制度，而我國的相關立法尚未對該制度作出的裁決的承認和執(zhí)行問題作出規(guī)定。本文介紹了國際商事仲裁中緊急仲裁員制度的域外適用情況、我國的實踐情況來闡述該制度在我國確立和發(fā)展的正當性和可行性，提出相關的建議。

關鍵詞：國際商事仲裁；緊急仲裁員；承認；執(zhí)行；仲裁法

隨著全球貿易的不斷深入開展，國際商事仲裁作為國際商事糾紛的解決機制，其在理論和實踐層面也向縱深領域發(fā)展，而更為寬松的政策也被國際商事仲裁較為發(fā)達的國家所采用，作為國際商事爭議解決的重要機制之一的臨時措施在保障當事人的合法權益方面有著不可替代的作用，我國幾家仲裁機構采用了先進的緊急仲裁員制度，以期完善仲裁規(guī)則，保障當事人的合理權利，但是對于仲裁機構作出的緊急仲裁的裁決或決定的效力是否承認，以及承認后如何執(zhí)行的問題，我國立法尚付闕如。

一、緊急仲裁員制度的域外仲裁規(guī)則分析

20世紀以來，緊急仲裁員制度開始在世界幾個主要的仲裁機構的仲裁規(guī)則中得到確立。國際爭議解決中心①是最早確立該項制度的國際商事仲裁機構，隨后，斯德哥爾摩商會仲裁院②、新加坡國際仲裁中心③、國際商會仲裁院④（ICC）、香港國際仲裁中心⑤紛紛在仲裁程序中規(guī)定了緊急仲裁員制度。這里，筆者僅簡要分析SCC和SIAC的仲裁規(guī)則中對于緊急仲裁員制度的規(guī)定。

（一）斯德哥爾摩商會

根據斯德哥爾摩商會仲裁規(guī)則（2010）可以看出，臨時保全措施應當以裁定或裁決的形式作出，在商事仲裁中一方當事人有權請求仲裁庭準許采用適當的臨時保全措施，而且仲裁庭有權裁定提出臨時保全申請一方當事人提供適當的擔保，該規(guī)則也明確規(guī)定當事人有另行向司法機關申請臨時保全措施的權利。

（二）新加坡國際仲裁中心

依據SIAC的仲裁規(guī)則，仲裁當事人可以在仲裁庭組成申請臨時措施，在申請獲得通過后，該仲裁中心會在一個工作日內指定負責該臨時仲裁的緊急仲裁員，在最短2日之內完成對當事人的問詢、調查等，作出緊急仲裁的決定。新加坡于2012年修訂了仲裁法，從而以立法的形式保障了緊急仲裁員發(fā)布的裁決的可執(zhí)行性，為世界其他國家在采用緊急仲裁員制度時所需要解決的承認與執(zhí)行問題提供了一個很好的示范。自SIAC采用緊急仲裁員制度以來，該中心一共收到了不少于40份的緊急仲裁申請。⑥

二、緊急仲裁員制度執(zhí)行的實踐

緊急仲裁員制度實施以來，在各國的仲裁實踐中有所差異，形成了以下三種保障執(zhí)行緊急仲裁員制度作出的裁決的范式：

（一）范例一：立法保障型

新加坡2012 年IAA 草案中明確承認了緊急仲裁員的法律地位，從而使其裁決可以同仲裁庭的命令一樣得到執(zhí)行。這一修訂一經生效，實質從法律上賦予了緊急臨時保全措施與仲裁庭發(fā)布的臨時保全措施同樣的法律效力，這樣，緊急臨時保全措施的執(zhí)行就如仲裁庭發(fā)布的臨時保全措施一樣，這樣就在一定程度上解決的緊急臨時保全措施的執(zhí)行問題，同時也為各國解決緊急臨時保全措施的執(zhí)行問題提供了借鑒。⑦

（二）范例二：依靠《紐約公約》型

《承認與執(zhí)行外國仲裁裁決公約》（《紐約公約》）是國際商事仲裁發(fā)展史上的一個里程碑，它為執(zhí)行外國仲裁裁決提供了便利和保證，為進一步開展國際商事仲裁活動起到了推動作用，該公約的第3條規(guī)定：“各締結國應承認仲裁裁決具有約束力，并依援引裁決地之程序規(guī)則及下列各條所載條件執(zhí)行。

三、我國仲裁規(guī)則對于緊急仲裁員制度的新實踐

（一）中國國際經濟仲裁委員會仲裁規(guī)則

對于緊急仲裁員制度，該仲裁機構的具體規(guī)定體現在了仲裁規(guī)則的第二十三條保全及臨時措施⑧，與附件三《中國國際經濟貿易仲裁委員會緊急仲裁員程序》兩方面⑨。

緊急仲裁員可以根據案件的具體情況，綜合考量并統(tǒng)籌安排需要采取的各種臨時措施。此次增加的緊急仲裁員制度，是為了更好地配合貿仲委香港分會的設立工作，由于香港仲裁條例規(guī)定，緊急仲裁員做出的緊急救濟具有與法院命令具有同等效力。⑩

（二）上海國際仲裁中心仲裁規(guī)則

2015年1月1日，上海國際仲裁中心頒布了《中國（上海）自由貿易試驗區(qū)仲裁規(guī)則》。該規(guī)則的第18條明確了仲88C1臨時措施的范圍，由傳統(tǒng)意義上的財產保全和證據保全擴大到了行為保全，以及法律規(guī)定的其它措施。依據該規(guī)則第二十條，對于仲裁程序中的臨時措施，自貿區(qū)仲裁機構給出了最多元的執(zhí)行路徑，給當事人賦予了多種選擇的權利。?

四、推進緊急仲裁員制度在我國的承認與執(zhí)行的建議

中國是加入《紐約公約》成員國之一，因此，中國的仲裁立法中已經有了關于仲裁裁決域外承認與執(zhí)行的規(guī)定，筆者建議：我國可以通過以下方法來對緊急仲裁員制度的域外執(zhí)行做出規(guī)定。

首先，可以通過立法明確規(guī)定包括緊急仲裁員制度在內的臨時措施的域外執(zhí)行問題，對緊急仲裁庭進行界定或對直接明確緊急仲裁員作出的臨時措施的效力。其次，與相關國家簽訂臨時措施域外執(zhí)行的雙邊協定，簽訂雙邊協定，亦即通過司法協助方式對應對緊急仲裁員命令的承認與執(zhí)行問題。最后，頒布規(guī)范文件，對《紐約公約》進行解釋，明確其是否可以適用于緊急仲裁員作出的臨時措施。

注釋：

①International Center for Dispute Resolution（ICDR）

②Arbitration Institute of Stockholm Chamber of Commerce（SCC）

③Singapore International Arbitration Center（SIAC）

④The International Chamber of Commerce（ICC）

⑤Hongkong International Arbitration Center（HKIAC）

⑥數據來源：http：//www.siac.org.sg/database

⑦仲裁當事人可以依據規(guī)則附件三向仲裁委員會仲裁院申請緊急性臨時救濟，緊急仲裁員可決定采取必要或適當的緊急性臨時救濟措施，緊急仲裁員的決定對方當事人具有約束力。

⑧附件三為關于緊急仲裁員的具體規(guī)定，包括緊急仲裁員程序的申請、緊急仲裁員的指定、披露及回避等。

⑨仲裁委員會將根據臨時措施執(zhí)行地所在國家/地區(qū)的有關法律及本規(guī)則的規(guī)定，轉交給具有管轄權的法院作出裁定，或提交給仲裁庭作出決定，或提交根據本規(guī)則第二十一條規(guī)定組成的緊急仲裁庭作出決定。

⑩房沫.仲裁庭組成前的臨時救濟措施——以新加坡國際仲裁中心仲裁規(guī)則為視角[J]. 社會科學家，2013.

?崔明坤.國際商事仲裁中緊急仲裁員制度研究[D].外交學院，2013.

本文為：“西南政法大學本科生科研項目，指導教師：張春良，西南政法大學國際法學院教授，項目負責人：張峰源”