論網絡服務提供商的合理審查義務

毛倩倩

（314001 嘉興學院南湖學院 浙江 嘉興）

摘 要：網絡服務提供商一般可以分為網絡內容服務提供商和網絡中介服務提供商，網絡中介服務提供商又分為網絡接入提供商和主機服務提供商。網絡內容服務提供商應承擔嚴格的事先審查義務，如果沒有做到事先審查造成了侵權后果就要承擔相應責任。根據現有的技術條件，對主機服務提供商要求承擔合法性審查義務不可能也不現實，最多承擔低層次、有限的合法性審查義務。

關鍵詞：網絡內容服務提供商；主機服務提供商；合法性審查義務

隨著互聯網的快速發展與普及，網絡侵權案件頻發，網絡侵權案件的加害主體除了普通的網絡用戶之外，一個重要主體就是網絡服務提供商，比如，某某為了損害某某的名譽，在網絡上散布謠言，該加害者當然要承擔責任，而該網絡服務提供商是否應該防患于未然，對于網絡侵權案件負有合法性審查義務？負有哪些合法性審查義務？這些問題的研究，對于凈化網絡環境、防范網絡侵權案件的發生，追究網絡侵權主體的法律責任具有積極意義。

不僅不同的網絡服務提供商有不同的業務模式，即使是相同的網絡服務提供商的業務也可能有多種，其服務方式和內容的不同也會導致義務上的差別，本文將從網絡服務提供商的分類、哪些網絡服務提供商應當承擔合法性審查義務、承擔哪些合法性審查義務、承擔這些義務的原因等方面來論述網絡服務提供商合法性審查問題。

一、網絡服務提供商的類別及本研究將涉及的主體范圍

對網絡服務提供商進行分類是研究網絡服務提供商合法性審查義務的前提：網絡服務提供商所扮演角色不同，其運營方式就會不同，在具體案件中其承擔的義務也不同。網絡服務提供商一般可以分為網絡內容服務提供商（簡稱ICP）和網絡中介服務提供商（簡稱ISP）兩種。

網絡中介服務提供商是指為網絡提供信息傳輸中介服務的主體。網絡中介服務提供商又分為網絡接入提供商（簡稱IAP）和主機服務提供商。網絡接入提供商指網絡用戶連接至互聯網的聯機系統的提供者。網絡接入提供商（簡稱IAP）通過租用的公用線路或自己鋪設的專用線路為其用戶提供接入服務，網絡聯線服務有撥接式和固接式兩種。比如，在我國，網絡接入提供商主要有移動、聯通和電信這三大電信運營商。因為這類服務商向用戶提供的服務主要包括為信息傳播提供光纜、路由和交換機等基礎設施，為上網提供接入服務，為用戶提供電子郵件、賬號服務等。按照大部分學者的觀點，接入服務提供商在網上信息的傳播流動過程中，所體現的主要是一種“傳輸管道”的功能，即網絡服務提供商就如同傳統的電話公司一樣，面向所有公眾提供特定服務，無論是內容服務提供商發布信息，還是信息獲取者訪問信息，都必須通過接入服務提供商的計算機系統或其他設施。除封閉管道之外，接入服務提供商無法對流經其中的信息進行控制，也無法進行刪選編輯，故而根本無從審查，更談不上事先審查義務。所以此類服務提供商不是本文的研究對象，下文將只對網絡內容服務提供商和主機服務提供商進行研究。[1]

二、特定類型的網絡服務提供商的服務內容

一般地說，網絡服務提供商只是單純的經營網絡鏈接服務或僅僅提供網絡內容服務，那么判斷其法律責任并不困難。但是，伴隨著網絡技術發展與商業形態的改變，單一的網絡服務從業者往往實行多方位、多元化的業務經營模式，這就導致同一企業可能同時兼具網絡內容服務提供商、網絡聯線提供者、網絡平臺提供者中雙重或多重身份。網絡服務提供商的服務越多樣，他的侵權責任承擔問題就越復雜。[2]所以，下面我們要對各種情況的網絡服務提供者的義務進行研究。

（一）網絡內容服務提供商的合法性審查義務

網絡內容服務提供商是指向社會公眾或者特定用戶提供信息內容服務的網絡服務的公司，網絡內容服務提供商主要為公眾提供各種信息服務，其通常對上載的信息進行選擇、修改和編輯，供公眾在域名（IP地址）范圍內進行瀏覽、閱讀或下載。網絡內容服務提供商以網絡內容建設為基礎，對其所傳播的內容有決定權，通常有能力實施技術上的監督、控制。[3]網絡內容服務提供商在網絡信息傳播中充當的角色如同網下的出版社、報社、雜志社、電臺和電視臺等。網絡內容服務提供商在多大程度上承擔合法性審查義務，我們可以通過對現有關于網絡服務提供商侵權責任的研究來得出。

1.英美國家網絡內容服務提供商的合法性審查義務

在美國等多數國家，對網絡內容服務提供商的歸責原則是嚴格責任原則，也就是無過錯責任原則。[4]這一點我們可以通過考察英美國家網絡著作權侵權來進行研究。根據英國著作權法，著作權侵權可以分為直接侵權行為和間接侵權，對直接侵權行為適用無過錯責任原則，對間接侵權行為適用過錯責任；而美國著作權法僅僅對直接侵權行為作了規定，有關間接侵權行為的界定主要由美國法院通過判例建立起來。美國判例法將間接侵權行為又分為代理侵權和輔助侵權兩種。由此我們可以得知英美國家對網絡內容服務提供商是要求承擔嚴格的事先審查義務的。

2.我國網絡內容服務提供商的合法性審查義務

（1）我國“侵權責任法”的相關規定。關于注冊網站的侵權，《中華人民共和國侵權責任法》第三十六條，網絡用戶、網絡服務提供者利用網絡侵害他人民事權益的，應當承擔侵權責任。網絡用戶利用網絡服務實施侵權行為的，被侵權人有權通知網絡服務提供者采取刪除、屏蔽、斷開鏈接等必要措施。網絡服務提供者接到通知后未及時采取必要措施的，對損害的擴大部分與該網絡用戶承擔連帶責任。網絡服務提供者知道網絡用戶利用其網絡服務侵害他人民事權益，未采取必要措施的，與該網絡用戶承擔連帶責任。這種情況下的網絡服務提供者我們把它界定為網絡內容服務提供商，也就是說這里的網絡服務提供者應該不僅僅要承擔侵權責任法中第三十六條規定的通知后屏蔽義務，還有嚴格的事先審查義務。因為這里的網絡服務提供者網站的管理者是有能力去對其通過網絡傳播的內容進行選擇，編輯，控制，監督的，所以為了和諧網絡環境的保持，我認為它應該要更多承擔事先審查義務。