違法分包建設工程應承擔連帶責任

違法分包建設工程應承擔連帶責任

案情 分析

2005年，中鐵某局承包建設浦南高速公路A標工程后，將該工程的浦城路段分包給被告金信公司施工。2005年11月13日，被告金信公司將其承包的浦南高速公路畢嶺頭隧道工程分包給無施工資質的被告李有仁施工。2006年1月15日，被告李有仁又將其承包工程中的部分防護和涵洞工程包給無施工資質的原告徐建生施工。

原告施工的工程于2008年12月竣工，并經驗收合格投入使用。其工程款經審核，被告李有仁尚欠原告徐建生工程款201597元。2013年，原告徐建生因追要工程款將二被告告上法庭，要求被告李有仁與被告金信公司連帶支付工程欠款。

案件 分歧

本案審理中，福建省南平市浦城縣法院合議庭對金信公司是否應當連帶支付工程欠款有兩種不同意見：

第一種意見認為，被告金信公司將其承包的工程部分包給不具備施工資質的被告李有仁，被告李有仁又將其承包工程中的部分工程包給不具備施工資質的原告徐建生，均違反我國《建筑法》的規定，應屬無效合同行為。被告金信公司非建設工程發包方，其違法分包建設工程，屬違法分包人，其與被告李有仁對本案合同無效有共同過錯，因此金信公司與李有仁應對拖欠的工程款承擔連帶責任。

第二種意見認為，《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛適用法律問題的解釋》第26條的規定，其法理來源于代位權理論的取得，突破了合同相對性原則，但代位權是有一定限度的，只能在債務人的債權范圍內，不能無限擴大。因此，金信公司應在未支付的欠款范圍內承擔責任。

法院 評析

福建省南平市浦城縣法院法官經審理后，同意第一種觀點。原因如下：

第一，所謂分包是指從事工程總承包的承包人將所承包的建筑工程的一部分發包給具備相應資質的承包單位的行為。根據我國《建筑法》第29條，分包行為本身是法律所允許的，只是必須在一定條件下進行分包，如違背了這些條件則構成違法分包。本案中，中鐵某局作為總承包人，將浦南高速公路浦城路段分包給具有施工資質的被告金信公司施工，符合我國《建筑法》的規定，雙方的合同合法有效。但分包單位被告金信公司將部分工程再次分包給被告李有仁以及被告李有仁將部分工程分包給原告徐建生的行為，已違反了法律的禁止性規定，屬于違法分包。

第二，最高人民法院于2004年出臺了《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》，該解釋第26條規定：“實際施工人以轉包人、違法分包人為被告起訴的，人民法院應當依法受理。實際施工人以發包人為被告主張權利的，人民法院可以追加轉包人或者違法分包人為本案當事人，發包人只在欠付工程價款范圍內對實際施工人承擔責任。”該規定是為保護農民工的合法權益作出的規定。其中對于“發包人”，理論上有不同的理解。浦城縣法院的法官認為，對于發包人，應作狹隘理解，在本案中應只指中鐵某局，而不能擴大解釋地將被告金信公司也理解為發包人。

第三，為遏制當前建筑施工領域屢禁不止的違法分包和轉包的行為，更好地保護債權人的利益，應加強違法分包人的法律責任。本案中，由于被告金信公司與被告李有仁對違法分包存在共同過錯，應就拖欠的工程款承擔連帶清償責任。

（福建省南平市浦城縣法院供稿）