本案需要使用何種格式文書?

案情回顧
《中國質量技術監督》2 0 1 7年第1期“拋磚引玉”欄目刊登的《責令停止使用應當如何報告》介紹了這樣一起案例:2 0 1 6年1 0月8日,A縣質監局特種設備安全監察人員(A縣質監局負責人未參加此次檢查)對B公司進行日常檢查,發現B公司正在使用的1臺電梯未經監督檢驗擅自投入使用。現場檢查人員認為按照《特種設備現場安全監督檢查規則》(以下簡稱《規則》)第二十六條的規定:“被檢查單位在用特種設備存在以下嚴重事故隱患,經現場報告本監管部門負責人同意,檢查人員可以下達《特種設備安全監察指令書》責令使用單位停止使用特種設備”。但對這里面的“經現場報告本監管部門負責人同意”是只要口頭報告,還是要書面報告,如果要書面報告使用何種格式的文書,檢查人員產生三種不同意見,本案到底該如何處理呢?
文章刊登后,各地讀者紛紛來傳真或郵件闡述自己的觀點,其中許多看法都講得很有代表性?,F將部分讀者的觀點摘編刊登,并將有關專家的說法附后,僅供參考。
湖北省孝感市食品藥品檢驗檢測中心王碧波認為:
責令停止使用是一種行政措施,如果處理不當會引起行政訴訟,因此,應謹慎按程序辦理。
依據《中華人民共和國特種設備安全法》第六十二條:“ 負責特種設備安全監督管理的部門在依法履行職責過程中,發現違反本法規定和安全技術規范要求的行為或者特種設備存在事故隱患時,應當以書面形式發出特種設備安全監察指令,責令有關單位及時采取措施予以改正或者消除事故隱患。緊急情況下要求有關單位采取緊急處置措施的,應當隨后補發特種設備安全監察指令?!币幎ㄟM行補發特種設備安全監察指令時,應將口頭報告的情況的錄音或將通話記錄截屏進行保存,并將錄音或截屏存放在電腦的路徑在特種設備現場安全監督檢查記錄予以說明。
國家質檢總局統一的執法文書《采取(解除)行政措施審批表》正好適用本案情形,應用此表完成審批程序。
福建省建寧縣經濟和信息化局陳永遠認為:
國家對特種設備安全監察進行專門的規定,特種設備安全監察指令書是特種設備安全監督管理部門在安全監察時,發現有違反規定和安全技術規范要求的行為或者在用的特種設備存在事故隱患時才做出的一種以書面形式體現的監察文書。其內容為責令有關單位或人員及時采取措施,予以改正或者消除事故隱患。特種設備安全監察主要依據《特種設備安全法》、《特種設備安全監察條例》及相應安全技術規范和《特種設備現場安全監督檢查規則》(以下簡稱《規則》)進行,使用專門的檢查文書?!兑巹t》第三十五條雖然規定除本規則所附專用文書外,檢查使用的調查筆錄、通知書、查封扣押文書、封條、續頁、案件移送書、送達回證等其他文書,應采用監管部門統一執法文書,但是《規則》第二十六條規定檢查人員現場下達責令使用單位停止使用特種設備的指令不屬于查封扣押措施,不能使用普通的質量技術監督執法文書,因此第三種意見不正確。
《規則》第二十六條沒有明確規定檢查人員現場報告本監管部門負責人同意要采用什么形式,是口頭還是書面,這都屬于特種設備安全監督管理部門實施安全監察的內部程序,檢查人員只要有證據證明自己在下達指令書之前有報告本監管部門負責人,負責人根據檢查人員現場反映情況,同意采取下達指令書,責令使用單位停止使用特種設備就可以了。證據的形式有多種,可以是口頭的,也可以是書面的。例如;監管部門負責人現場也參與檢查,這時只要檢查人員現場口頭報告負責人就可以了,負責人只要在檢查人員一欄簽上自己名字,就可經證明下達指令書經過負責人同意。如果監管部門負責人沒有現場參與檢查,現場檢查人員口頭報告負責人,負責人口頭同意,檢查人員回單位后,為書面體現檢查程序符合《規則》規定,方便分清檢查人員和負責人責任,可以讓負責人在特種設備安全監督檢查記錄上注明“同意下達指令書”字樣,并簽上負責人姓名和日期。所以,具體是采取什么形式,是口頭還是書面,這由檢查人員和監管部門負責人靈活掌握,但一定要有證據能夠證明安全監察程序符合法律規定。
山東省德州市質監局王洪革認為:
《中國質量技術監督》雜志2017年第1期刊登了《責令停止使用應當如何報告》,本人認為所述意見均可,尤其第三種意見更為符合程序的要求。理由如下:
一是應當如何報告沒有明確規定,而且報告的事項為內部文書問題。根據《特種設備現場安全監督檢查規則》第二十六規定,采取強制措施時應當“經現場報告本監管部門負責人同意”,到底采取何種方式報告,《規劃》及“釋義”中均沒明確規定,一般情況下的理解,應該是電話通知,對于如何落實報告文書,也沒有明確規定。事實上,對于報告的事項,在整個案件過程中,應該為單位內部文書,如何簽字流轉可以根據單位的實際情況進行規定,檢驗人員如果履行了這種程序,就不構成程序的違法。
二是文中所有觀點均已履行了本監管部門負責人同意的程序。案例中,第一種觀點已經口頭報告A縣質監局負責人,并且將口頭報告情況記錄在特種設備現場安全監督檢查記錄上,可以說達到了負責人同意的目的;第二種觀點,事后由負責人在指令書上補上“同意下達”的簽字,較第一種情況有所進步,不僅事先報告情況,還事后補辦手續,證明“負責人同意”的情況更為充分;第三種觀點使用了固定格式的執法文書——《采?。ń獬┬姓胧徟怼?,目的是使類似報告更為規范,手續更為完善,同樣符合程序上的要求。但不難看出,尤其是第三種觀點,無論是從形式上、內容上,還是最終的效力上,均比前兩種觀點有所進步,因此第三種觀點更符合程序上的要求。
總之,通過以上分析,本人認為,只要是能夠證明檢查人員履行了相關的內部程序,就不構成程序上的違法,當然,應當盡量采取固定格式的文書,有利于執法的統一性和嚴肅性。