作品抄襲判定的標準

摘 要：炒的沸沸揚揚的瓊瑤訴于正侵犯著作權案終于落下帷幕，其背后隱藏的作品抄襲之風盛行無法回避。本文結合美國的"抽象認定法"、"侵權認定法"與現實中法官對該案的審理過程出發，談作品抄襲判定的標準。

關鍵詞：表達相似；抽象檢驗法；感知標準

2014年，瓊瑤狀告于正《宮鎖連城》抄襲其《梅花烙》，這一案件當屬近些年來最吸引大眾關注的知產案件。兩次審判歷程后，北京市高級人民法院最終作出判令被告于正一方停止侵權，向原告賠禮道歉，并賠償500萬元的終審判決。

審理過程中，判定《宮鎖連城》是否抄襲《梅花烙》是該案重點。著作權法中判定侵權從“接觸”和“表達相似”兩個角度，只要符合二者，即可判定為侵權。對劇本的“接觸”，不僅包括看、聽，還包括公開的方式，例如被拍成影視作品?！睹坊ɡ印饭_的時間早于《宮鎖連城》長達20多年，并且于正也曾在博客上表達其了對《梅花烙》的欣賞和評價，可以看出已符合“接觸”這一侵權要件。對“表達相似”又該如何判定，對于這一要件，需要對表達與思想兩個領域進行深入劃分。

長久以來，學術界盛行的一項原則就是著作權法只對作品的表現形式予以保護，對作品的內容卻不給予保護，即“思想與表達二分法”。這是因為人們普遍認可，如果保護作品的思想內容，就會對文化的傳播造成限制，進而會造成思想的壟斷，限制作品的出品。因此可以說著作權不保護思想，只保護其表達。要想解決于正是否抄襲瓊瑤的作品，就要辨別瓊瑤方提供的21處情節及角色設定是思想范疇還是表達范疇。“思想”是客觀存在的，它經過思維活動產生，存在于意識之中。“表達”是將“思想”用語言、行為等方式展現出來。藝術作品中，完整的作品可以分解為各種抽象而具體的元素，例如思想、情節、場景等。對于情節和場景我們應該結合具體個案，做具體分析。最常被世界各國法官們引用的是美國的抽象檢驗法。它是將作品中的內容比作一個金字塔，具體的表達存在于金字塔的底端，存在于頂端的則是抽象的思想。當文學作品被起訴時，可以通過比對兩部作品的類同部分處于金字塔中的具體位置，進而判斷相似部分屬于思想亦或表達，離頂端越近者，越可歸類于思想；離底端越近，越可歸于表達。

在世界各國的實踐中，最常被法官們使用的是美國的侵權認定法，它分為三步。第一步為“抽象法”，首先把原、被告作品中的“思想”抽象提煉出來，思想不同則不屬于抄襲；第二步為“過濾法”，將原、被告作品中思想相同但屬于公有領域的表達過濾，公有領域的表達是所有人都能產生的，它的相似性不構成侵權；最后一步是“對比法”，經過前兩步的提煉和過濾后，作品中剩下的部分應該歸于作者獨創性的表達，當這兩部分存在相同或者實質性的相似，才能判定為侵權。接下來用此種方法來分析本案。首先，將《梅花烙》與《宮鎖連城》的“思想”抽象出來，可以看出二者的主題非常相似，都是相愛卻不能在一起，以及對于愛和責任如何取舍的問題。那么接下來就是界定二者的表達并判斷實質性相似的存在與否。通過對比可得，兩部作品中人物關系和情節存在相似性，但是首要的是界定人物關系和情節是否可歸屬于表達。文學作品中的人物關系，如果只概括為“同學關系”、“戀人關系”等，這些屬于公有領域的概念，按照美國的“三步檢驗法”來判斷，無疑歸于金字塔的頂端，屬于思想范疇；而根據上述人物關系具體化，如“男女主人公是因偷龍轉鳳導致身份顛倒”、“男主的養父是王爺”等劇情設置來看，這樣的設置無疑應歸于金字塔下層。特定的事件之間插入人物之間的特定關系具體設計，這樣的設計會在金字塔更加底層的部分。文學作品中，塑造典型人物關系的基礎是特定情節的搭配，脫離情節單獨就人物關系進行比較，是不可以的，我們要比對的是基于特定人物關系發生的特定情節。然后繼續進行第二步，將《梅花烙》與《宮鎖連城》中相同但是屬于公有領域的表達過濾出去。比如瓊瑤方列舉的21處情節中的“偷龍轉鳳”在別的影視劇領域中也存在，屬于公有領域，可以剔除。第三步，將兩部作品的人物設計、內容以及情節、邏輯進行對比。原告劇本全部核心人物關系和人物情節，“偷龍轉鳳”、“女嬰被拾，收為女兒”、“英雄救美終相識，清歌拌少年”等21處故事情節幾乎被完全體現在《宮鎖連城》中。因此可以看出從故事的起因、經過到結局來看，《梅花烙》中女孩的身世、與男孩相識、相知相戀的情節與《宮鎖連城》是一一對應，由此便可斷定《宮鎖連城》并不具有獨創性。

此外，在審理本案過程中，一審法官還提出了“感知標準”這一相對客觀的判定條件。通過了解觀眾對兩部作品間相似性的感知，也是判定侵權的重要因素。根據調查，相當比例的被調查觀眾有電視劇《宮鎖連城》與《梅花烙》相似感受，有些認為后者是前者的“新拍”作品。在該案的判定過程中，法院認為，在著作權侵權案件中，受眾對于前后兩部作品之間的相似性感知及欣賞體驗，也是侵權認定的重要考量因素，法院據此推定，受眾在觀賞感受上，已經產生了較高的及具有相對共識的相似體驗。綜上，最終判定于正作品侵犯了瓊瑤作品的著作權。

參考文獻：

[1]盧海君，張雨瀟.“扒劇”行為、著作權法保護與文化產品的競爭--以瓊瑤訴于正案為例.中國出版，2014.

[2]金渝林.論作品的獨創性.法學研究，1995.

[3]彭飛，王軍.專業是律師成長的快車道.律界精英，2015.

作者簡介：

王穎，（1991年-）女，漢，黑龍江省七臺河市，黑龍江大學法學院2015級法律碩士（非法學）專業，主要研究方向：民商法學，