掃黃必須抓 現行？

◎張不參

掃黃必須抓 現行？

◎張不參

《睡虎地秦簡》中記載了一個案例，某里的一對男女大白天通奸，被一位士伍抓了個正著。士伍把衣衫不整的兩人五花大綁，送到當地派出所。這種通奸行為是秦國里典、伍老等街道干部們重點防范的對象。不過，捉奸之所以非要抓現行，未必是朝陽群眾心理陰暗或低級趣味，而是有法律依據的。

當時，成年男女只要都沒結婚，是享有自由的，但兄妹亂倫卻是很嚴重的罪行。據《岳麓秦簡》記載：隸臣田與隸妾市是兄妹，兩人發生了不倫之戀。當地一位獄史（判決訴訟的官）聽說田與市的事情后，心中燃起了熊熊的正義之火，趁著田與市幽會時，派隸臣毋智將他們抓住。按律規定，兩人要被判處“棄市”，也就是斬首后暴尸街頭以供圍觀。當地官府做出判決之前，這對兄妹開始各自想辦法疏通關系。妹妹市送了4000錢給毋智，想讓他改口說不是在現場抓獲的；哥哥田也請求縣丞進行重審。沒想到毋智收了錢后怕被官府察覺，又把錢退了。縣丞得知后，以此向田施壓，田不得不認罪伏法。在這個案子中，市之所以不惜花重金買得毋智改口，關鍵就在于是否被現場捉到，這是通奸罪成立的關鍵。

秦始皇留下的《會稽刻石》中，對通奸案件提出了更狠的處理方法：任何人都可以殺掉奸夫而不負法律責任。這種觀念如果成為法律，會導致社會秩序混亂：一個人可以直接殺掉仇人，然后給他扣個“奸夫”的帽子，再偽造現場，殺人者就可以逍遙法外了，反正死無對證。由于有這種隱患，所以這種觀念沒有被后世的立法者采用，“捉奸要抓現行”的規定在后世律法中成為主流。

《張家山漢簡》中的“杜縣女子和奸案”反映出這一點。杜縣滹（hū）里的一名公士病故了，棺材擺在靈堂上還沒下葬，他那不守婦道的媳婦卻將相好偷偷帶到棺材后面的內室私會。婆婆看見了，由于畏懼媳婦而不敢干預，等到第二天才跑去報官。官府把這女人拘捕了起來，但怎樣定罪成了難題，為此杜縣把案件上報給了最高法院—廷尉府。

廷尉府開會討論的結果是：法律規定，妻子對待丈夫要像對待父母一樣，這女人背叛丈夫，可視為犯了“不孝罪”；她與別的男人私會竟然讓婆婆看見，她的行為又構成了對長輩不敬的“敖悍罪”。不孝罪應當判處“棄市”或無期徒刑；敖悍罪應當判處“完刑（剃去鬢角）”。綜合兩個罪名，廷尉府合議決定，判處她無期徒刑并剃去鬢角。

事情本來到這里就可以定案了，不想有一位廷尉史申出差回來后聽了判決感到不妥，對上司進行質疑：“通奸罪講究現場捉奸，假設現在丈夫因為當官住在官府，妻子紅杏出墻，丈夫聽到風聲跑去捉奸，沒捉到，怎么判？”上司回答：“丈夫沒捉到，沒有證據，就不算妻子犯罪。”申繼續反問：“既然捉奸沒捉到就不算犯罪，那她的婆婆等到事后才來報官，沒能抓現行，還算不算犯罪？”上司想了想，認可了他的意見，這女子的罪行因此被減輕。

由是觀之，古代一直強調的“捉奸捉雙”，有著現實必要性，至于這一行為附加的各種道德色彩，則是另一個話題了。

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