在大陸約定「仲裁」臺(tái)商如何訂立「仲裁協(xié)議」

案例：

臺(tái)商甲赴中國大陸廣州成立一家「外商獨(dú)資公司」，該公司與中國大陸一家公司雙方訂立「買賣合同」，並於合同內(nèi)約定，本合同發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)，雙方同意透過「仲裁」方式，由其仲裁機(jī)構(gòu)的「仲裁庭」解決。雙方訂定時(shí)應(yīng)注意哪些問題？

解析：

臺(tái)商在中國大陸投資、合作、交易等，事先均須考慮萬一發(fā)生糾紛時(shí)，應(yīng)透過何種「方式」解決。俗云：「凡事預(yù)則立，不預(yù)則廢」；尤其筆者常推廣「預(yù)防法學(xué)」的觀念；所以，事先應(yīng)考慮萬一不幸發(fā)生糾紛時(shí)，如何公正有效地解決法律糾紛，誠有其必要性。

由於種種原因，本案例中臺(tái)商甲會(huì)考慮運(yùn)用「仲裁」解決民事紛爭(zhēng)。既然打算運(yùn)用「仲裁」方式代替「法院訴訟」，則訂立「仲裁協(xié)議」即有必要。

然而如何訂立妥善的「仲裁協(xié)議」？究竟在法律上應(yīng)思考那些問題點(diǎn)？筆者建議臺(tái)商甲應(yīng)注意以下5點(diǎn)：

一、注意大陸《仲裁法》對(duì)於「仲裁協(xié)議」的規(guī)範(fàn)：

臺(tái)商對(duì)於訂立「仲裁協(xié)議」，首先須了解大陸《仲裁法》對(duì)於「仲裁協(xié)議」的規(guī)範(fàn)，按「仲裁協(xié)議」是運(yùn)用「仲裁」方式解決爭(zhēng)議的必要前提；所謂「仲裁協(xié)議」，乃指當(dāng)事人各方同意將他們之間的「契約性」或「非契約性」的特定法律關(guān)係中已經(jīng)發(fā)生或可能發(fā)生的一切或某些爭(zhēng)議提交仲裁的協(xié)議（註1）。大陸《仲裁法》第16條第2款規(guī)定：仲裁協(xié)議應(yīng)當(dāng)具有下列內(nèi)容：（1）請(qǐng)求仲裁的意思表示；（2）仲裁事項(xiàng)；（3）選定的仲裁委員會(huì)。

臺(tái)商訂立「仲裁協(xié)議」務(wù)必包含上述內(nèi)容，如果對(duì)「仲裁事項(xiàng)」或者「仲裁委員會(huì)」沒有約定或者約定不明確的，依大陸《仲裁法》第18條規(guī)定，當(dāng)事人可以「補(bǔ)充協(xié)議」；達(dá)不成「補(bǔ)充協(xié)議」的，則仲裁協(xié)議「無效」。

由以上規(guī)定，可知臺(tái)商不論採用「仲裁條款」（Arbitration Clause），或「仲裁協(xié)議書」（Arbitration Agreement），或其他書面文件中的「仲裁協(xié)議」（Other Intent or Intention in Writing），都必須具備有效要素。

除此之外，還應(yīng)注意：

1. 運(yùn)用仲裁的意思表示要明確；

2. 約定的仲裁事項(xiàng)必須具有「可仲裁性」；

3. 仲裁約定內(nèi)容不得違背國家、社會(huì)公共利益或法律的強(qiáng)行規(guī)定；

4. 應(yīng)盡力爭(zhēng)取在自己所熟悉的仲裁機(jī)構(gòu)仲裁。

二、注意仲裁協(xié)議是否要訂立仲裁的「前置程序」？

仲裁協(xié)議除法律所要求的必要要素外，當(dāng)事人仍可基於「仲裁自治性」的原則，約定其他內(nèi)容。有些仲裁協(xié)議也會(huì)訂立「前置程序」，例如：「發(fā)生爭(zhēng)議，雙方當(dāng)事人應(yīng)該透過協(xié)商、調(diào)解」、「發(fā)生爭(zhēng)議後應(yīng)協(xié)商解決，倘若3 0日內(nèi)無法協(xié)商解決，當(dāng)事人方可向仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁」（註2），此種約定，即屬仲裁之「前置程序」的約定。

三、注意「仲裁庭」如何組成？

當(dāng)事人可以於仲裁協(xié)議中約定「仲裁庭」的組成方式及仲裁員的人數(shù)，例如：由「1名」或「3名」仲裁員組成。臺(tái)商也可以參考大陸《仲裁法》第30條～第32條的規(guī)定。

四、注意仲裁進(jìn)行適用何種程序？

基於仲裁的「自治性」，當(dāng)事人可以透過約定適用不同的「仲裁程序」，如適用「簡(jiǎn)易程序」或「普通程序」（註3）；或約定「開庭」或「不開庭」；或約定程序「公開」或「不公開」。

按大陸《仲裁法》第39條規(guī)定：「仲裁應(yīng)當(dāng)開庭進(jìn)行，當(dāng)事人協(xié)議不開庭的，仲裁庭可以根據(jù)仲裁申請(qǐng)書、答辯書以及其他材料作出裁決。」同法第40條也規(guī)定：「仲裁不公開進(jìn)行」當(dāng)事人協(xié)議公開的，可以公開進(jìn)行，但涉及國家秘密的除外；由前述規(guī)定，臺(tái)商可以了解臺(tái)商在訂立仲裁協(xié)議時(shí)，也可以考慮程序的進(jìn)行方式。

五、其他還要注意的問題：

仲裁協(xié)議也可以針對(duì)其他如：「相關(guān)費(fèi)用」、「仲裁程序所使用的語言」、「相關(guān)期限」、「通知方式」、「送達(dá)地址」、「聯(lián)繫方式」等問題，於訂立「仲裁協(xié)議」時(shí)一併約定，或嗣後以補(bǔ)充協(xié)議加以補(bǔ)充。

綜上所述，臺(tái)商為了民事糾紛的解決固然可以採用「法院訴訟」外的方式，透過「仲裁」解決；但因?yàn)椤钢俨脜f(xié)議」是仲裁的前提，所以妥慎考慮並周延訂立仲裁協(xié)議，確有其必要。臺(tái)商務(wù)必事前妥慎規(guī)範(fàn)，如有不明了還是請(qǐng)法律專家協(xié)助為宜，俾保自身權(quán)益。endprint