網絡行業自律與公民隱私權的保護
——軟法視野下的規制路徑

網絡行業自律與公民隱私權的保護
——軟法視野下的規制路徑

楊尚東西南政法大學行政法學院講師，法學博士，美國加州大學伯克利分校法學院訪問學者

網絡社會是一種新的社會形態，世界各國還來不及建立適應其特點的完備的網絡社會規范體系。同時，網絡服務提供者數量極為龐大，具有全球分布的特征，完全依靠“硬法”的強制去保障“網絡隱私權”，難以保障其遵守法律規范，履行法律義務。因此，在努力完善規制網絡服務提供者行為的“硬法”同時，還應注重提高行業的內部自律。

無論是西方發達國家，還是眾多的發展中國家，幾乎所有的網絡服務提供者都有自律性行業組織和行業規范。當我們瀏覽各種網站時，經常能看到各種有關“隱私權保護”的專欄，其內容多是規定一些含有聲明、承諾、保證和違反后果的自律規制。在國家無法制定“硬法”保護網絡隱私權時，這些“軟法”對規范網絡秩序、保障公民的網絡隱私權起到了至關重要的作用。在美國，絕大多數的網絡服務提供者的自律性很高，他們都加入了網絡行業自律協會，實踐中對于如何保護公民的“網絡隱私權”已經形成了一套行業管理辦法。例如，2013年8月26日美國《洛杉磯時報》的新聞網站發出通告稱，由于自己報紙網站的“論壇”存在侵犯他人“隱私權”的現象，決定暫時關閉“這一”論壇。實際上，該網站論壇侵犯他人“隱私權”的情況并沒有達到“硬法”應當規制的程度，但《洛杉磯時報》還是非常自律地關閉了自己的網站論壇。原因何在？一方面像《洛杉磯時報》這樣的大企業非常重視自己“正面”的公眾形象，它們同樣需要在網絡上保持這一印象。更為重要的是這些侵權行為如果自己不即時予以制止，那么一旦被行業自律協會查知，將會面臨比較嚴重的內部“懲罰”。在歐洲，網絡服務提供者擁有自己的行業協會“歐洲網絡服務協會”，所有會員都必須共同遵守一些基本的規則（其中就包括“保護網絡隱私權”）。同樣在日本，網絡服務商自發地制定了《網絡事業倫理準則》，其中就要求提供商與用戶簽訂禁止傳遞“他人隱私信息”的使用合同。

在我國，網絡服務提供者行業自律也已經起步，并正在向前發展。香港互聯網服務提供商協會已于1997年10月27日對外公開發布了一份《治理不雅信息業務指引》，規定該協會的會員在提供網絡服務時應規范、制止經網絡發送的不雅信息（包括隱私信息），否則將面臨內部紀律的“懲處”。隨后在2002年3月26日，大陸地區的130家互聯網從業單位簽署了《中國網絡行業自律公約》，該公約共分4章31條，以“積極發展、加強管理、趨利避害、為我所用”為其發展原則。但相比于網絡行業協會較完善的國家，我們網絡行業協會的發展水平是很落后的。表現在：其一，參與行業自律協會的成員遠遠低于實際提供網絡服務者的數量；其二，網絡行業協會自身的建設也很欠缺，一些行業協會的規章并沒有制定，自身發展的目的也不太明確；這都導致在現階段，我國的網絡行業自律組織在保護公民“網絡隱私權”時，沒有發揮其應有的作用。

概言之，在一個充滿不確定性、多元利益關系沖突的網絡空間，網絡服務提供者的行業內部自律（盡管沒有法律的的強制效力）對于公民隱私權的保護能發揮其獨特的作用：一方面是制度形成過程中的共識。相當部分的自律規定源于網絡中的約定俗成，是相關主題共同實踐行動的結果，能夠得到一體認同；另一方面則體現在制度實施過程中的共識。網絡行業內部自律能夠回應多元主體利益的訴求，其實施并不依靠國家強制力來保證，而主要運用社會強制和自愿服從機制。“秩序并非一種以外部強加給社會的壓力，而是一種從內部建立起來的平衡。”