離婚財產(chǎn)糾紛案件審查重點與方法

趙 玉，女，遼寧鞍山人，1977年11月出生。先后就讀于吉林大學(xué)法學(xué)院（本科）、中國政法大學(xué)民商經(jīng)濟法學(xué)院（碩士）、吉林大學(xué)法學(xué)院（博士）。2012年至2016年在人民大學(xué)法學(xué)院博士后流動站做研究人員，2011年至今就職于國家檢察官學(xué)院，現(xiàn)為民事檢察教研部副教授。

趙玉近年專注于婚姻家庭法研究，先后開授課程《離婚財產(chǎn)糾紛案件審查重點與方法》《民法典編撰中婚姻家庭法的熱點問題》，針對婚姻法案件檢察業(yè)務(wù)培訓(xùn)，并研討各地檢察機關(guān)在婚姻法抗訴中遇到疑難問題。基于對實際司法案件的總結(jié)，趙玉同志三年陸續(xù)在《中國法學(xué)》、《法律科學(xué)》、《當代法學(xué)》等核心期刊發(fā)表CSSCI共計12篇，其中2篇文章被《中國社會科學(xué)文摘》轉(zhuǎn)載，3篇被文章人大復(fù)印資料轉(zhuǎn)載，1篇文章被《高等學(xué)校文科學(xué)術(shù)文摘》轉(zhuǎn)載；撰寫著作類四部，其中專著一部，合著三部；獲得并參與司法部、教育部、中國法學(xué)會等六項課題。

夫妻財產(chǎn)制的認知，表象是民法的共同共有原理，實質(zhì)蘊含夫妻甘苦與共的婚姻家庭的倫理期許。我國離婚財產(chǎn)分割為三個環(huán)節(jié)“確權(quán)——分割——矯正”。確權(quán)是依照法律規(guī)定，確定個人財產(chǎn)與夫妻共同財產(chǎn)的歸屬，辨清“是誰的”。分割時對夫妻共同財產(chǎn)按照男女平等、照顧老人、婦女和兒童的原則，對財產(chǎn)進行分割。矯正是對婚姻存續(xù)期間內(nèi)付出較多者，以及由于婚姻中過錯方對遭受到傷害的一方進行補償。這三個環(huán)環(huán)相扣、層層遞進的夫妻財產(chǎn)制支撐性規(guī)則。

一、夫妻財產(chǎn)的權(quán)屬確認

夫妻財產(chǎn)的權(quán)屬確認規(guī)則，應(yīng)該符合倫理色彩濃厚的婚姻家庭成員的合理預(yù)期，夫妻財產(chǎn)的歸屬確認應(yīng)該清晰可見，且財產(chǎn)確認的權(quán)屬劃分標尺可以合理期待。我國2001 年《婚姻法》的修正，以及此后陸續(xù)三個婚姻法司法解釋，促使我國目前的夫妻財產(chǎn)制在張揚個人財產(chǎn)邊界，限縮夫妻財產(chǎn)邊界的同時，面對著財富類型的急劇裂變與財產(chǎn)關(guān)系的復(fù)雜多元的現(xiàn)狀。

（一）身份屬性的個人財產(chǎn)的司法判斷

在我國婚姻家庭財產(chǎn)關(guān)系框架下，離婚訴訟的財產(chǎn)權(quán)屬劃分標尺之一，即：婚姻家庭關(guān)系中的財產(chǎn)形態(tài)的屬性，是否“專屬于人身的特性”。若是，則判定為個人財產(chǎn)，若否，則歸為夫妻共同財產(chǎn)。

目前我國關(guān)于婚后個人財產(chǎn)司法審判核心觀點：其一，屬于榮譽性質(zhì)，歸為個人財產(chǎn)，夫妻不可共有；其二，工齡款、軍人復(fù)員費等的定性，法官考慮到了“夫妻存續(xù)期間”，采納了逐年分段計算的方式，即不簡單地劃歸個人財產(chǎn)，也不一律歸為夫妻共同財產(chǎn)，而是采納夫妻存續(xù)期間的共同生活的考慮，分結(jié)婚前、婚姻存續(xù)期、離婚后三個階段進行了區(qū)分安排。上述認知與劃分，最高法院的態(tài)度經(jīng)歷了長達六年的思考之后，產(chǎn)生了實質(zhì)性的變化；其三，知識產(chǎn)權(quán)的收益歸屬的認定（《婚姻法司法解釋（二）》第12條），與知識產(chǎn)權(quán)的取得時間是否在婚姻存續(xù)期間無關(guān)，而是以知識產(chǎn)權(quán)取得收益的發(fā)生是否在婚姻存續(xù)期間之內(nèi)。

（二）財產(chǎn)形態(tài)裂變下的“孶息”性質(zhì)判斷

在我國婚姻家庭關(guān)系框架下，離婚訴訟的財產(chǎn)權(quán)屬劃分標尺之二，即婚前個人財產(chǎn)婚后的“孳息、自然增值”的歸屬認定準則（《婚姻法司法解釋（三）》第5條），主流的觀點是，考慮夫妻雙方對特定財產(chǎn)的是否存在“協(xié)作勞動、努力或管理的付出”。簡言之，“付出腦力或勞力”，則視為共同財產(chǎn)；反之，“沒有付出腦力與勞力”，則視為個人財產(chǎn)。

例1，房屋、古董、字畫、珠寶、黃金等的自然增值，基于《物權(quán)法》第116條原物主義的思路，納入個人財產(chǎn)的領(lǐng)域，這一類似乎爭議不大；例2，個人所有房屋的婚后租金歸屬。按照民法原理，租金屬于法定孳息，按照原物主義，該收益應(yīng)歸個人所有。若從房屋出租，尚須投入房屋管理或勞務(wù)，則又歸為經(jīng)營性收益，司法的主流觀點認為，租金是經(jīng)營性收入，應(yīng)歸夫妻共同財產(chǎn)。在我們看來，租金收益究竟是供求規(guī)律所賜，還是管理付出所得，實在難以定論，盡管傾向性的司法意義視為經(jīng)營性收益而歸夫妻共同財產(chǎn)；例3，秉承上述邏輯，對于婚姻存續(xù)期間夫妻一方取得鋪位轉(zhuǎn)租權(quán)與承租權(quán)，屬于夫妻共同財產(chǎn)；例4，一方婚前所有果園中的果樹所產(chǎn)生的果實，究竟是老天爺?shù)娘L調(diào)雨順，還是夫妻的盡心而為，恐怕也不好給出答案，盡管司法傾向為夫妻共同財產(chǎn)；例5，夫妻一方的住房公積金或住房補貼的歸屬，根據(jù)國務(wù)院2002年3月24日實施的《住房公積金管理條例》的規(guī)定，結(jié)合《婚姻法司法解釋（二）》第11條，該項財產(chǎn)也同“婚姻存續(xù)期間”綁定，根據(jù)雙方和婚姻關(guān)系期間計算分割的比例；例6，婚前購買的股票、基金等金融性權(quán)益，婚后的增值部分，被認定為投資性收益，屬于夫妻共同共有。

總結(jié)核心司法觀點為：首先，《婚姻法解釋（三）》第5條的目的，在于將婚前個人財產(chǎn)在婚后的孳息與自然增值，納入個人財產(chǎn)的范疇之內(nèi)。換言之，在離婚的財產(chǎn)分割之中，法官將個人財產(chǎn)的婚后沒有付出雙方智力或勞力的增長，排除在可以分割的共同財產(chǎn)范圍之外，對于該部分增值的未來期待收益，即便婚姻存續(xù)多久，與婚姻不可掛鉤，當然夫妻有約定除外；其次，按照司法解釋的說明，《婚姻法司法解釋（三）》第5條中的“孳息”應(yīng)做限縮解釋，專指非投資性、非經(jīng)營性收益。“自然增值”（又稱被動增值）與主動增值（含有“付出因素”）對應(yīng)，這一術(shù)語的采納有利于法官統(tǒng)一裁量標尺。

（三）個人財產(chǎn)轉(zhuǎn)化規(guī)則：“婚姻存續(xù)期間”的法律意義

個人財產(chǎn)轉(zhuǎn)化規(guī)則，通常是指一方婚前個人所有的財產(chǎn)，婚后由雙方共同使用、經(jīng)營、管理的一段期間之后，可視為夫妻共同財產(chǎn)。1980年《婚姻法》修改之際，大多數(shù)學(xué)者和人大代表均持反對說“缺乏民法依據(jù)，不符合所有權(quán)變動的規(guī)則。” 2001年《婚姻法司法解釋（一）》第19條采納了“選入”的立法技術(shù)時規(guī)定：“除當事人另有約定之外，夫妻個人財產(chǎn)不因婚姻關(guān)系的延續(xù)而轉(zhuǎn)化為夫妻共同財產(chǎn)”，全國人大法律委員會在審議說明中指出：“現(xiàn)在婚姻個人財產(chǎn)越來越多，情況較為復(fù)雜，籠統(tǒng)地規(guī)定經(jīng)過八年或四年就一律成為共同財產(chǎn)，不太合適。”關(guān)于個人財產(chǎn)轉(zhuǎn)化規(guī)則之所以被替代的學(xué)理正當性，主流表達是：侵犯了夫妻個人財產(chǎn)所有權(quán)；違背所有權(quán)取得的私法原理，違背民法的公平原則與等價有償原則；助長不勞而獲的借婚姻斂財?shù)乃枷耄贿@一學(xué)術(shù)之辯，最終以轉(zhuǎn)化規(guī)則取消論勝出，個人財產(chǎn)轉(zhuǎn)化規(guī)則為2001年《婚姻法》修正所廢除。endprint

目前與“婚姻存續(xù)期間”相關(guān)聯(lián)的夫妻財產(chǎn)認定包括以下兩個內(nèi)容：其一，婚姻存續(xù)期間的長短與民間婚姻彩禮的返還額度相關(guān)。我國司法政策精神之中談到“未婚男女雙方確已共同生活，但未辦結(jié)婚登記，彩禮是否返還及其返還的數(shù)額，人民法院可以根據(jù)雙方共同生活的時間等因素，確定是否返還以及返還的數(shù)額”，在最高人民法院的公報案例之中，“同居時間”因素被法官有意忽略，例如，“楊清堅訴周寶妹、周文皮返還聘金案（廈門市中級人民法院二審判決書指出，“楊清堅在同居前給付聘金的行為雖屬贈與，但該贈與行為追求的是雙方結(jié)婚。現(xiàn)結(jié)婚不能實現(xiàn)，為結(jié)婚而贈與的財物應(yīng)當返還。”其二，婚姻存續(xù)期間與分割特定個人財產(chǎn)的額度相關(guān)。例如最高人民法院《關(guān)于符合結(jié)婚條件的男女在登記結(jié)婚之前曾公開同居生活能否連續(xù)計算婚姻關(guān)系存續(xù)期間并依此分割財產(chǎn)問題的復(fù)函》（2002年9月29日，[2002]民監(jiān)他字第4號）指出“可認定為事實婚姻關(guān)系，與登記婚姻關(guān)系合并計算婚姻關(guān)系存續(xù)期間。又如“人民法院審理離婚案件，涉及到軍人名下的復(fù)員費、自主擇業(yè)費等一次性費用的，以夫妻婚姻關(guān)系存續(xù)年限乘以年平均值，所得數(shù)額為夫妻共同財產(chǎn)”。

二、夫妻財產(chǎn)分割： 形式平等與實質(zhì)正義

夫妻財產(chǎn)權(quán)屬確認之后的財產(chǎn)分割的核心，就是解決如何實現(xiàn)分配正義的價值判斷問題。夫妻財產(chǎn)的權(quán)屬確認，在離婚訴訟的司法裁判過程中，僅是前置性程序或手段，而非終極目的。

（一）離婚之際財產(chǎn)分割： 統(tǒng)領(lǐng)的原則與司法裁判的考量因素

在我國離婚財產(chǎn)分割之際，我國立法上給出了多元化指引財產(chǎn)分割的原則群：男女平等、照顧子女和女方、照顧無過錯方、尊重當事人意愿、有利于生產(chǎn)、方便生活、不損害國家、集體和他人利益。在男女平等原則與公平原則的統(tǒng)領(lǐng)之下，司法在裁判分割夫妻財產(chǎn)之際，究竟考量哪些因素呢？分割夫妻共同財產(chǎn)時，要全面考慮如下因素：其一，財產(chǎn)的資金來源，雙方結(jié)婚時間長短、夫妻對家庭所作的貢獻等因素，避免出現(xiàn)顯失公平的情況；其二，對一方父母部分出資為子女購房的，離婚分割時可對出資父母的一方予以適當多分，至于多分的數(shù)額如何把握，也由法官根據(jù)案件的具體情況作出公平合理的裁判；其三，必須考慮弱勢一方的基本生活保障與居住權(quán)，從而絕對防止困難一方因離婚被“掃地出門”的現(xiàn)象發(fā)生；其四，必須考慮夫妻財產(chǎn)分割糾紛的《婚姻法》與《合同法》、《物權(quán)法》以及商事等領(lǐng)域法律的交叉適用。

（二）婚姻家庭關(guān)系之中贈與合同的效力： 父母、夫妻與第三人之間

財產(chǎn)權(quán)的自由處分，即是意思自治的民法自由價值的體現(xiàn)，更是所有權(quán)理念的應(yīng)有之義。夫妻財產(chǎn)分割領(lǐng)域中的一個本土化問題，就是我國婚姻家庭領(lǐng)域的贈與問題。這一話題，既涉及到具有血緣關(guān)系的父母與子女之間贈與的財產(chǎn)歸屬的法律推定合理性安排，也涉及到夫妻之間、乃至夫妻與第三人之間的贈與問題的利益衡量與民商法中的外觀主義。上述問題的出現(xiàn)，一則反映我國經(jīng)濟增長過程中瘋漲的房價歸屬與分割牽涉千家萬戶，二則映射了司法實踐中出現(xiàn)的偽造債務(wù)、虛假訴訟甚至出資父母與子女倒簽贈與合同的種種亂象，以上司法給出如下核心觀點。

首先，夫妻之間贈與的法律效力。夫妻一方贈與另一方不動產(chǎn)或約定夫妻共有，在沒有辦理變更登記之前，依照《合同法》第186條的規(guī)定，可以撤銷。同時，《婚姻法司法解釋（三）》第6條強調(diào)的是，如果贈與的房產(chǎn)已經(jīng)登記過戶，但受贈的夫妻一方對另一方有扶養(yǎng)義務(wù)而不履行、嚴重侵害贈與人或者贈與人的近親屬、不履行贈與合同約定的義務(wù)等，贈與人可以按照《合同法》第192條行使法定撤銷權(quán)。

其次，父母出資購房贈與子女的財產(chǎn)歸屬問題。《婚姻法司法解釋（三）》第7條第1款規(guī)定，父母為子女出資買房且產(chǎn)權(quán)登記在出資人子女名下，離婚時視為只對自己子女一方的贈與。第2款規(guī)定，由雙方父母出資購買的不動產(chǎn)，產(chǎn)權(quán)登記在一方子女名下的，該不動產(chǎn)可認定雙方按照各自父母的出資份額按份共有。

最后，就夫妻一方擅自將共同財產(chǎn)贈與他人的行為效力認定，究竟是認定為部分無效，還是全部無效，夫妻對共同財產(chǎn)的性質(zhì)，屬于民法的共同共有，而非按份共有。對此，司法對態(tài)度是明確區(qū)分夫妻一方日常生活的家事代理權(quán)與非日常生活的無權(quán)代理，進行類型化安排。在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，夫妻雙方對共同財產(chǎn)不分份額地共同享有所有權(quán)，夫或妻非因日常生活需要處分夫妻共同財產(chǎn)時，應(yīng)當協(xié)商一致，任何一方無權(quán)單獨處分夫妻共同財產(chǎn)；如果夫妻一方超出日常生活擅自將共同財產(chǎn)贈與他人，這種贈與行為應(yīng)認定為無效；夫妻中的另一方以侵犯共有財產(chǎn)權(quán)為由請求返還，人民法院應(yīng)予以支持。

（三）婚姻存續(xù)期間內(nèi)的財產(chǎn)分割訴求

在婚姻存續(xù)期間，若發(fā)生夫妻對于共同財產(chǎn)管理權(quán)協(xié)商發(fā)生沖突，或個人債務(wù)的范圍無法衡量，導(dǎo)致個人債務(wù)的第三方債權(quán)人的訴求與夫妻另外一方的共同財產(chǎn)的分割請求之間的沖突，弱勢一方利益如何得以切實保障呢？我國司法實踐中曾經(jīng)出現(xiàn)關(guān)于婚姻期間內(nèi)進行財產(chǎn)分割訴求的真實個案，例如，在夫妻一方因犯罪需要于附帶民事訴訟中支付巨額賠償?shù)那闆r下，其配偶以保留更多財產(chǎn)為目的訴請分割夫妻共同財產(chǎn)能否得以支持？我國《婚姻法司法解釋（三）》第4條列舉了兩項重大理由，即（1）一方有隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損、揮霍夫妻共同財產(chǎn)或者偽造夫妻共同債務(wù)等嚴重損害夫妻共同財產(chǎn)利益行為的；（2）一方負有法定扶養(yǎng)義務(wù)的人患有重大疾病需要醫(yī)治，另一方不同意支付相關(guān)醫(yī)療費用。除此之外，并沒有兜底性條款或者采用‘等字。因此，司法的邏輯是：若不離婚，其配偶出于為自己包括未成年子女保留更多的財產(chǎn)目的，訴請分割夫妻共同財產(chǎn)，目前不予支持。

三、夫妻離婚的矯正補償

夫妻離婚的矯正補償，是離婚訴訟的司法裁判的終端規(guī)則，從離婚的法律后果的時間軸觀察，處于夫妻財產(chǎn)的權(quán)屬確認、離婚之際的財產(chǎn)分割的后端。作為以婚姻家庭倫理關(guān)懷為最高追求的夫妻財產(chǎn)制度，無論任何國家或采納何種立法模式，均傾斜性保障因離婚導(dǎo)致利益失衡的弱勢一方的婚姻合理預(yù)期與財富分配的公平。endprint

（一）家務(wù)貢獻補償

我國《婚姻法》中家務(wù)貢獻補償?shù)倪m用率偏低，主要癥結(jié)并非適用條件的苛刻。該制度源自我國現(xiàn)行2001 年《婚姻法》第40條規(guī)定，“夫妻書面約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得財產(chǎn)歸各自所有”，方可適用家務(wù)貢獻補償，婚后采取共同財產(chǎn)制的模式不適用家務(wù)貢獻補償制度。

（二）“經(jīng)濟幫助”制度

“經(jīng)濟幫助”制度，始自1980 年《婚姻法》第33 條，現(xiàn)行我國《婚姻法》第42 條與《婚姻法司法解釋（一）》第27 條擴張了經(jīng)濟幫助的形式，其立法初衷在于維護因離婚而導(dǎo)致生活困難的弱勢一方的權(quán)益。何為“生活困難”，我國《婚姻法司法解釋（一）》第27 條采取限縮解釋，指出“一方困難，是指依靠個人財產(chǎn)和離婚時分得的財產(chǎn)，無法維持當?shù)氐幕舅健薄?/p>

（三）離婚損害賠償制度

離婚損害賠償制度的采納，源自《婚姻法》第4條規(guī)定“夫妻應(yīng)當互相忠實、互相尊重”的義務(wù)違反，是我國離婚的法律后果采納過錯主義的一個例證，換言之，夫妻一方的法定過錯，成為分割財產(chǎn)之后的矯正補償?shù)目紤]因素之一。在司法審判實踐中，對于《婚姻法》第46條的離婚損害賠償嚴格適用，并經(jīng)由《婚姻法司法解釋（三）》第17條將雙方互有過錯，排除在可以請求賠償之外。就離婚損害賠償而言，我們試圖聚焦在一個問題之上，即離婚損害賠償?shù)恼埱笫掠桑欠癖仨毾薅ㄔ诜ǘǖ乃捻椫卮筮^錯，即“重婚、有配偶者與他人同居、實施家庭暴力、虐待或遺棄家庭成員”，通奸、婚外戀甚至引發(fā)生育子女的情形均不適用離婚損害賠償。就“第三者干擾婚姻關(guān)系”，即通奸或婚外戀的第三方可否稱為被請求賠償?shù)闹黧w而言，成為一個橫跨法律與道德的爭議性話題。我國2001年“婚姻法修正案”增設(shè)的離婚損害賠償制度，通說被認為是一種狹義的離婚損害賠償，即：基于上述四項法定事由導(dǎo)致離婚，無過錯方配偶只能向有過錯的配偶一方主張賠償，不能向干擾婚姻關(guān)系的第三人請求賠償。且這種請求賠償?shù)臅r間點，僅僅限于離婚之際，我國也不承認夫妻婚內(nèi)侵權(quán)賠償。

四、結(jié)論

改革開放三十年，國民財富急劇增長，家庭財富類型裂變擴張，民眾財產(chǎn)權(quán)利意識勃興，男女平等觀念至上，婚姻家庭價值觀多元。相伴而生的是，居民財產(chǎn)貧富差距拉大，父母資助子女購房激增，個人權(quán)利意識張揚，家庭倫理觀念弱化，男女形式平等遮蔽了對弱勢一方傾斜保護的實質(zhì)公平。我國婚姻家庭法的精神特質(zhì)亟待從功利化向倫理化回歸，夫妻財產(chǎn)制度的司法審判應(yīng)該重視從形式平等向分配正義的價值重塑。

審查我國離婚財產(chǎn)分割案件可以發(fā)現(xiàn)目前司法中出現(xiàn)“重確權(quán)、輕分割、忽視矯正補償”的傾向。歸屬確認的清晰便捷、財產(chǎn)分割的實質(zhì)正義與弱勢一方的矯正補償，是評價一國夫妻財產(chǎn)制度帶給家庭成員穩(wěn)定安全感的權(quán)衡尺度。在當前個人主義理念強大，財產(chǎn)法中大量的制度、規(guī)制直接延伸至婚姻法，模糊了家庭生活與商業(yè)生活的差異。我國夫妻財產(chǎn)制度司法審判應(yīng)回歸至以家庭命運共同體倫理性為依歸，價值取向應(yīng)從形式平等向?qū)嵸|(zhì)正義轉(zhuǎn)向，司法視域下夫妻財產(chǎn)制度應(yīng)充分彰顯婚姻法的倫理關(guān)懷，夫妻財產(chǎn)制的構(gòu)造應(yīng)致力于創(chuàng)造婚姻家庭的幸福與財產(chǎn)分配的公正。endprint