避免將行政違法認定為刑事犯罪：理念、方法與路徑

張明楷

刑事司法實踐大量存在將一般行政違法行為認定為犯罪的現象，僅從理論上說明行政違法與刑事違法的區別，其意義是有限的，找出原因并提出對策才具有現實意義。公、檢、法將行政違法認定為刑事犯罪的主要原因是因為沒有以正當理念為指引，沒有做出實質解釋，沒有進行獨立判斷。

刑法理念構成成文刑法賴以創建的實質淵源之一。刑法解釋不可能偏離刑法理念解釋刑法規范，解釋者必須秉持正當的刑法理念。公、檢、法應當以刑法的自由保障理念、刑法的補充性與預防犯罪的理念為指引，充分保障國民的預測可能性，使刑法真正成為保護法益的最后手段，使刑罰成為預防犯罪的有效工具。

為了避免將行政違法認定為刑事犯罪，司法機關特別需要考察三個方面：值得刑法保護的法益是什么；公法益能否還原為個人法益；對法益的侵害是否達到值得科處刑罰的程度。刑事司法人員應當對構成要件進行實質解釋，對違法性進行實質判斷；不能將一切利益當作刑法的保護法益；不能分解成或者還原為個人法益的所謂公法益，不是刑法保護的法益。

行政違法與刑事違法存在三種關系：其一，某些刑事違法不以行政違法為前提；其二，某些行政違法行為無論如何都不可能演變或者上升為刑事違法；其三，某些刑事違法以行政違法為前提。行政法的規定以及行政機關對案件事實與處理結論的認定，只具有作為認定犯罪線索的意義。刑事司法人員必須根據刑法的特點對構成要件要素、案件事實進行獨立判斷，獨立作出處理結論，不得將行政責任的認定結論與根據直接作為刑事責任的認定結論與根據。

（摘自《中國法學》，2017年第4期，第37-56頁。）

*清華大學法學院教授[100084]endprint