如何界定PPP項目采購中招投標法與政府采購法的適用規(guī)則

劉翾

摘 要：在ppp項目的采購上，對特許經(jīng)營者的法律規(guī)定上主要包括兩種，一種是《招投標法》一種是《政府采購法》。但是項目上的采購過程開展時，這兩種法律規(guī)定就會在管理的過程中產(chǎn)生沖突或是無法適應的地方。這兩種法律規(guī)定上的不適用，會給ppp項目的順利開展帶來阻礙，文章針對問題的障礙點進行了簡單的介紹，并對ppp項目采購中的招投標法進行了適用規(guī)則上的界定，希望可以給相關(guān)工作人員帶來幫助。

關(guān)鍵詞：ppp項目；招投標法；政府采購法；適用原則

隨著政府與私營企業(yè)之間聯(lián)系的密切度提升，越來越多的社會資本進入到基礎(chǔ)設(shè)施與公共事業(yè)中來，這些變化導致政企合作的機會逐漸增多，交流合作的次數(shù)疊加也讓合作過程中的問題越來越多，因為這兩種機構(gòu)畢竟不分屬于一部法律監(jiān)管，所以在合作的過程中就會有一些執(zhí)行標準存在問題，進而直接導致法律管理適用性無法進行有效界定。

1 政府與企業(yè)合作的ppp項目管理的法律背景

PPP模式強調(diào)政企合作的長期關(guān)系，如共享收益、共擔風險和社會責任，強調(diào)政府的參與及在項目公司中占有股份。這種長期合作性決定了在準備階段和招標階段選擇PPP項目特許經(jīng)營者的重要性。有關(guān)選擇PPP項目經(jīng)營的方式，我國地方政府采取的是以招標為主、其他方式為輔的方式。包括北京、上海、深圳在內(nèi)的約30個省市都出臺了關(guān)于公用事業(yè)和基礎(chǔ)設(shè)施。目前用于選擇PPP項目經(jīng)營的法律主要有《中華人民共和國招標投標法》（以下簡稱《招標投標法》）和《中華人民共和國政府采購法》（以下簡稱《政府采購法》）。從上述地方條例來看，有關(guān)政府給出的選擇PPP項目特許經(jīng)營者的方式，已部分超出《招標投標法》的適用范疇；而且由于PPP項目多為提供公共產(chǎn)品/服務，有些還是政府付費的，似乎應該采用《政府采購法》。然而，在實際操作中，大多數(shù)PPP項目多是使用《招標投標法》。

2 兩種法律規(guī)定之間的對比

這兩種法律在對政府與私企之間的事物往來進行規(guī)范時，經(jīng)常會因為法律之間管理形式的相似性導致無法將問題的產(chǎn)生進行有效整理，其中，《招標投標法》針對ppp項目中私企角度進行了制度上的管理與規(guī)定，而《政府采購法》則是針對政府采購行為上的運行制定的管理條例。二者之間存在一些的相似之處，但又會因為政府與社會資本上的本質(zhì)區(qū)別，在管理執(zhí)行上存在較多差別。所以項目建設(shè)上的工作人員想要將兩者之間的實用范圍進行界定時，就需要將兩者之間的法律關(guān)系與責任進行比較，然后權(quán)衡出一個較為合理方式進行對照，想要ppp項目的建設(shè)可以穩(wěn)定的運行，讓政府的財政支出得到最大限度的縮減，讓企業(yè)承擔的風險系數(shù)可以降到最低。本文就以下四點進行論述：

2.1 項目建設(shè)上的法律適用屬性

在使用項目的屬性規(guī)定上，二者分別有各自的條例進行規(guī)范。在招投標的法律規(guī)定上，對大型的基礎(chǔ)設(shè)施進行了以及公用事業(yè)等公共利益上的建設(shè)項目，在建設(shè)過程中如有涉及國有資金或是國家融資資金等，這些建設(shè)項目在任務執(zhí)行時就比較適用于《招標投標法》但針對于強調(diào)財政資金使用的《政府采購法》來說，各級國家機關(guān)與事業(yè)單位等團體性質(zhì)的單位在使用政府性質(zhì)的資金時，達到國家在這些事物運行上的規(guī)定時，就應遵守《政府采購法》上的權(quán)屬規(guī)定。

工程建設(shè)與政府資金使用都可以在ppp項目種類中找到適用的范圍，但是仍然會有一些建設(shè)項目上的采購范圍，超出了《政府采購法》或是《招標投標法》上的管轄。所以為了建設(shè)項目得到更好的管理，將適用的范圍進一步縮小，管理上的工作人員應該將兩者交疊的部分進行明確規(guī)定，讓工作落實的更加的高效。

2.2 政府角色在二者法律中的體現(xiàn)

政府角色在兩部法律中的地位以及權(quán)屬都存在相應的差異，如在《招投標法》的規(guī)定中，政府的主體角色分布的較為明確，同時在框架的構(gòu)成上也較為清晰，不會出現(xiàn)混淆或是標準無法界定的情況。在招標與投標的角色構(gòu)成主體責任分布上，都會被劃分的較為干凈利落。但是《政府采購法》上的規(guī)定主角是政府自身，所以在一些建設(shè)項目上的執(zhí)行環(huán)節(jié)上，政府在掌握主動權(quán)利上則較為占優(yōu)勢，但是一旦事物運行的不夠順利或是出現(xiàn)一些突發(fā)情況，政府就需要承擔主要責任。

2.3 選擇特許經(jīng)營者的方式

《招投投標法》和《政府采購法》都將公開招標作為主要方式，且規(guī)定任何單位和個人（采購人）不得將依法必須進行招標的項目化整為零或者以其他任何方式規(guī)避招標。且二者對于招標方法的規(guī)定基本一致，如公開招標需發(fā)布招標文件，禁止就投標價格、投標方案等實質(zhì)性內(nèi)容進行談判；投標人（供應商）不足三家的應予廢標，出現(xiàn)影響公正、違法違規(guī)行為的應負法律責任且廢標等。但《政府采購法》另有規(guī)定：采用公開招標方式的，其具體數(shù)額標準，應由國務院或相應級人民政府規(guī)定。這使得原本合同關(guān)系復雜的PPP項目的程序手續(xù)更加繁瑣。對于不適用公開招標的項目，二法也給出了相應規(guī)定。《招標投標法》第十一條指出：國務院發(fā)展計劃部門確定的國家重點項目和省、自治區(qū)、直轄市人民政府確定的地方重點項目不適宜公開招標的，經(jīng)批準，可以進行邀請招標。而《政府采購法》第二十九條至三十二條分別具體給出了邀請招標方式采購、競爭性談判方式采購、單一來源方式采購和詢價方式采購的適用情況。

2.4 作用時效

二法作用的時效長短不完全相同。《招標投標法》第四十六條規(guī)定：招標人和中標人應當自中標通知書發(fā)出之日起三十日內(nèi)，按照招標文件和中標人的投標文件訂立書面合同，至此招投標整個工作已結(jié)束。而《政府采購法》第四十二條規(guī)定：采購文件的保存期限為從采購結(jié)束之日起至少保存十五年。采購文件包括采購活動記錄、采購預算、招標文件、投標文件、評標標準、評估報告、定標文件、合同文本、驗收證明、質(zhì)疑答復、投訴處理決定及其他有關(guān)文件、資料。在政府付費的PPP項目中，政府作為使用者的代表，應對整個項目負責。

結(jié)束語

通過以上內(nèi)容的論述，發(fā)現(xiàn)兩種法律在對ppp項目上的管理、職責分屬各有各的優(yōu)勢與缺點，同時，二者雖然在一些法律的內(nèi)容規(guī)定上存在重疊部分，但是由于兩者之間針對主體存在差異，所以在進行使用時局限性必不可免。其中《政府采購法》會將優(yōu)勢傾向給政府，讓政府占據(jù)更多的主動權(quán)，《招投標法》則較為公正與規(guī)范。ppp項目在進行建設(shè)時，應根據(jù)項目啟動上的實際需要來對使用的規(guī)則進行調(diào)整，讓政府與社會機構(gòu)之間的項目建設(shè)要求可以得到最大限度的滿足。

參考文獻

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