基金發(fā)揮激勵職能之結(jié)構(gòu)設(shè)計

吳洋

摘 要：隨著社會日益的進步，有越來越多的公司和企業(yè)希望通過對高管、重要崗位人員通過增加激勵的方式提高其業(yè)務(wù)水平并保證其對公司的忠實義務(wù)。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的相關(guān)規(guī)定，基金的設(shè)立最為廣泛的范式為合伙企業(yè)，在傳統(tǒng)的激勵制度中，現(xiàn)金激勵是各公司采用的較多的手段和方法。但是隨著公司發(fā)展的多樣化，激勵手段也隨著日益提升，其中運用創(chuàng)新金融工具進行對員工的激勵將會成為未來主要的激勵模式。因此，運用《基金法》、《合伙企業(yè)法》及《公司法》等相關(guān)規(guī)定，通過基金模式完成公司治理職能和人員激勵將成為未來的流行趨勢。

關(guān)鍵詞：基金金融創(chuàng)新員工激勵

1. 基金的職能

1.1基金的定義

根據(jù)《基金法》的相關(guān)規(guī)定，基金是指為了某種目的而設(shè)立的具有一定數(shù)量的資金。主要包括信托投資基金、公積金、保險基金、退休基金，各種基金會的基金。從《合伙企業(yè)法》及相關(guān)法律的規(guī)定的角度，基金是指具有特定目的和用途的資金。

1.2基金的分類

1.2.1 根據(jù)基金單位是否可增加或贖回，可分為開放式基金和封閉式基金。開放式基金不上市交易，通過銀行、券商、基金公司申購和贖回，基金規(guī)模不固定；封閉式基金有固定的存續(xù)期，一般在證券交易場所上市交易，投資者通過二級市場買賣基金單位。

1.2.2 根據(jù)組織形態(tài)的不同，可分為公司型基金和契約型基金。基金通過發(fā)行基金股份成立投資基金公司的形式設(shè)立，通常稱為公司型基金；由基金管理人、基金托管人和投資人三方通過基金契約設(shè)立，通常稱為契約型基金。我國的證券投資基金均為契約型基金。

1.2.3 根據(jù)投資風(fēng)險與收益的不同，可分為成長型、收入型和平衡型基金。

1.2.4 根據(jù)投資對象的不同，可分為股票基金、債券基金、貨幣市場基金、期貨基金等。

1.3基金的職能

1.3.1 募資職能

如上所述，基金是一定資金的集合，其更多的發(fā)揮了資金的規(guī)模效應(yīng)。本文中，更多的是指合伙制基金的作用和職能。

根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，基金公司的基本功能是發(fā)揮其募資能力。有限合伙企業(yè)通過吸引有限合伙人達到募資效果。有限合伙人在合伙企業(yè)中以其認繳的合伙份額為限對外承擔(dān)責(zé)任。

根據(jù)涉及基金的相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，基金在未來發(fā)展中，可以通過設(shè)立母子基金的形式，首先將所吸引的資金匯集在母基金中。其次，通過對母基金的投委會的控制，實現(xiàn)對母基金的具體投向、投資規(guī)模、投資時間的控制。

根據(jù)相關(guān)法律的約定，母基金對子基金的投資時需注意其向子基金的單一項目的投資不能超過其基金總額的20%。因此也決定了未來母基金的構(gòu)建將具有一定的規(guī)模性，其較大影響力及創(chuàng)新能力也將成為金融創(chuàng)新的重要組成部分。

1.3.2激勵職能

由于基金對外投資，可約定相對應(yīng)的收益回報，因此，基金具有天然的作為對員工激勵的基礎(chǔ)。

2. 基金發(fā)揮激勵職能的結(jié)構(gòu)

2.1母子基金模式

根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，普通合伙人與有限合伙人對合伙企業(yè)和第三人分別承擔(dān)不同的責(zé)任。因此，設(shè)立基金結(jié)構(gòu)應(yīng)當(dāng)更多的參考《合伙企業(yè)法》的相關(guān)規(guī)定。首先設(shè)立母基金，由母基金以股權(quán)出資的形式成為子基金的LP。集團公司或其控制的公司通過與其團隊共同出資設(shè)立有限合伙分別作為子基金的GP及LP。子基金通過委托集團的基金管理公司管理子基金，使其成為子基金管理人。

通過此結(jié)構(gòu)設(shè)計，首先可實現(xiàn)集團或其控制的公司對母子基金的分別管理。其次，可實現(xiàn)團隊對子基金的投資需求，同時共同分享收益。

2.2管理費用模式

在集團或其控制公司依據(jù)其內(nèi)部及上級單位的管理制度履行相關(guān)程序后，設(shè)立的有限合伙可依據(jù)合法有效的合同從集團或其控制公司作為基金管理公司收取的管理費中取得咨詢費。

根據(jù)《公司法》第一百四十八條規(guī)定，董事、高級管理人員不得違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會、股東大會同意，與本公司訂立合同或者進行交易；未經(jīng)股東會或者股東大會同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機會，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù)；董事、高級管理人員違反前款規(guī)定所得的收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會、財政部、中國證券監(jiān)督管理委員會印發(fā)的《關(guān)于國有控股混合所有制企業(yè)開展員工持股試點的意見》明確規(guī)定：“規(guī)范關(guān)聯(lián)交易。國有企業(yè)不得以任何形式向本企業(yè)集團內(nèi)的員工持股企業(yè)輸送利益。國有企業(yè)購買本企業(yè)集團內(nèi)員工持股企業(yè)的產(chǎn)品和服務(wù)，或者向員工持股企業(yè)提供設(shè)備、場地、技術(shù)、勞務(wù)、服務(wù)等，應(yīng)采用市場化方式，做到價格公允、交易公平。”

因此，作為集團或其控制公司團隊投資的有限合伙屬于國有企業(yè)員工持股企業(yè)，集團或其控制公司向其支付咨詢費應(yīng)當(dāng)根據(jù)市場化原則和方式簽訂價格公允、公平合理的咨詢服務(wù)合同。

建議經(jīng)過集團或其控制公司的董事會、股東會表決，經(jīng)過正規(guī)的選定及定價流程，確定咨詢法律關(guān)系的權(quán)利義務(wù)。如基金管理人內(nèi)部的相關(guān)制度和基金有所特別約定的，從約定執(zhí)行。

有限合伙作為專業(yè)投資咨詢機構(gòu)時，可以從子基金中提取費用。有限合伙如不具有私募基金管理資質(zhì)，不能從事私募基金管理業(yè)務(wù)。基金運營費用主要包括管理費、托管費、其他費用等，其他費用一般包括律師費、會計師費、信息披露費和持有人大會費等可以列入的運營費用等。

因此，以上其他費用中包括支付給律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所等專業(yè)機構(gòu)的費用，如果有限合伙為專業(yè)投資咨詢機構(gòu)，子基金可以向其支付咨詢費，但應(yīng)經(jīng)過合法合規(guī)的選定手續(xù)，有限合伙應(yīng)當(dāng)具備專業(yè)水平并具備基金業(yè)協(xié)會要求的相關(guān)行業(yè)服務(wù)資質(zhì)，實際提供咨詢服務(wù)，嚴格履行咨詢機構(gòu)的義務(wù)。

綜上，集團或其控制公司同時作為母子基金份額持有人，建議對團隊、投委會職責(zé)進行區(qū)別，確保專業(yè)性并合理安排。作為經(jīng)備案的管理人應(yīng)履行管理職責(zé)，合法收費，避免合伙企業(yè)被認定為通道，缺少風(fēng)控措施而受到基金業(yè)協(xié)會關(guān)注。建議經(jīng)過正規(guī)選定和決策流程，具體見上述相關(guān)內(nèi)容。

2.3 通過利用收益權(quán)建立激勵制度。

收益權(quán)本身并非是一項法定權(quán)利，而是由合同雙方根據(jù)交易需要而創(chuàng)設(shè)的一項約定權(quán)利。如果說收益權(quán)是指權(quán)利人享有收取基礎(chǔ)權(quán)利（如特定資產(chǎn)、股權(quán)、應(yīng)收賬款等）產(chǎn)生的收益的權(quán)利，那么收益權(quán)轉(zhuǎn)讓后，受讓方則享有要求轉(zhuǎn)讓方將產(chǎn)生的收益等額支付給受讓方的權(quán)利，這種權(quán)利本質(zhì)上是一種債權(quán)。

采用團隊投資收益權(quán)的模式，團隊與有限合伙企業(yè)簽訂《合伙企業(yè)份額收益權(quán)轉(zhuǎn)讓及回購協(xié)議》就可以滿足在有限合伙企業(yè)設(shè)立時，團隊并不作為LP持有有限合伙企業(yè)的份額，而是在有限合伙企業(yè)成立以后通過合伙企業(yè)份額收益權(quán)轉(zhuǎn)讓的方式實現(xiàn)對子基金收益的分配。

3.結(jié)論

綜上所述，基金作為一個金融學(xué)的概念，其構(gòu)建設(shè)立都離不開法律的規(guī)定。在充分了解《合伙企業(yè)法》、《證券法》、《基金法》等相關(guān)法律下，通過創(chuàng)新構(gòu)建相關(guān)結(jié)構(gòu)，為公司治理提供主要依據(jù)。在未來的公司結(jié)構(gòu)發(fā)展和體系構(gòu)建中，根據(jù)《公司法》的相關(guān)規(guī)定及《基金法》的規(guī)定，基金結(jié)構(gòu)可充分發(fā)揮激勵功能，為公司實現(xiàn)金融創(chuàng)新和良性循環(huán)發(fā)揮重要意義。

參考文獻：

[1]鄭磊.2018私募股權(quán)投資母基金白皮書[J].國際融資，2018（11）：27-29.

[2]周科競. 應(yīng)鼓勵龍頭ETF基金多樣化發(fā)展[N]. 北京商報，2018-11-20（006）.

[3]王炯業(yè). 先有基民獲得感，后有基金存在感[N]. 上海證券報，2018-11-18（001）.

[4]宋宇宇.房地產(chǎn)私募股權(quán)基金的運作分析[J].財會通訊，2018（32）：6-9.