論我國上市公司監(jiān)督管理法律制度完善

王 翀

中央民族大學法學院，北京 100081

一、上市公司監(jiān)督管理法律制度定義

上市公司監(jiān)督管理法律制度是調(diào)整國家證券監(jiān)督管理機關(guān)在實施對上市公司的治理結(jié)構(gòu)、并購重組及其證券的發(fā)行和交易等活動的審慎監(jiān)管過程中發(fā)生的社會關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。

此定義包含兩部分內(nèi)容：上市公司監(jiān)督管理的主體是國家證券監(jiān)督管理機關(guān)；上市公司監(jiān)督管理的范圍是上市公司主體治理結(jié)構(gòu)、并購重組、證券發(fā)行和交易等活動。

二、我國上市公司監(jiān)督管理法律制度及問題

(一)上市公司法律監(jiān)管體制模式及基本內(nèi)容

1.上市公司法律監(jiān)管體制模式

根據(jù)《證券法》第九條和第十條的規(guī)定可知，國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)依法對全國證券市場實行集中統(tǒng)一的監(jiān)管，同時在國家對證券發(fā)行、交易活動實行集中統(tǒng)一監(jiān)督管理的前提下，依法設(shè)立證券業(yè)協(xié)會，實行自律性管理。由此可知，我國現(xiàn)行的監(jiān)管模式是綜合型監(jiān)管模式，即以政府監(jiān)管為主，自律監(jiān)管為輔的監(jiān)管模式。

2.上市公司監(jiān)督管理法律制度的基本內(nèi)容

(1)內(nèi)部監(jiān)管。即對于上市公司治理結(jié)構(gòu)的監(jiān)管法律制度，包括上市公司監(jiān)事會制度、獨立董事制度等。《公司法》117條和122條規(guī)定了股份有限公司應設(shè)立獨立董事和監(jiān)事。由此形成了上市公司內(nèi)部監(jiān)督管理的“雙核心監(jiān)督機制”。

(2)外部監(jiān)管。即對于上市公司的并購重組、證券發(fā)行和交易等活動的監(jiān)管法律制度。

(二)現(xiàn)行上市公司監(jiān)督管理法律制度存在的問題

1.內(nèi)部監(jiān)管

(1)獨立董事不獨立。在現(xiàn)有股權(quán)結(jié)構(gòu)的情況下，控股股東往往集股東權(quán)和經(jīng)營權(quán)于一身，獨立董事的產(chǎn)生與控股股東直接相關(guān)聯(lián)，其對公司的監(jiān)督就成了“自己人監(jiān)督自己人”或“領(lǐng)錢人監(jiān)督發(fā)錢人”。獨立董事無法獨立于其受聘的公司，獨立董事也難以獨立于其他非獨立董事和控股股東。

(2)監(jiān)事會制度失效。我國首份中國獨立董事調(diào)查報告揭示了獨立董事的現(xiàn)行狀況，這份報告顯示：33.3%的獨立董事在董事會表決時從未投過棄權(quán)票或反對票，35%的獨立董事并沒有能夠享有與其他董事同等的知情權(quán)，不能獲得足夠支持自己發(fā)表獨立意見、做出獨立判斷的信息，35%的獨立董事則表示從未發(fā)表過與上市公司大股東或高管有分歧的意見。

我國現(xiàn)有的監(jiān)事會制度存在普遍失效的特點，監(jiān)事之間利益協(xié)調(diào)機制的缺失、信息不對稱、體制及專業(yè)素質(zhì)等多方面原因都導致了監(jiān)事會職能的失效。同時監(jiān)事會傾向于維護大股東的利益，而并非站在中立第三者的角度進行監(jiān)督的現(xiàn)象嚴重。在公司違法違規(guī)的情況下，監(jiān)事會不能制止；在公司合法經(jīng)營的情況下，董事會和經(jīng)理人員無需監(jiān)事會監(jiān)督。

2.外部監(jiān)管

(1)監(jiān)管法規(guī)、體系不完善，違規(guī)處罰力度低。當前上市公司監(jiān)管法規(guī)主要是《證券法》和《公司法》，還有《中國人民銀行法》、《商業(yè)銀行法》及《股票發(fā)行與交易暫行條例》等。這些法律在違規(guī)操作的法律后果方面較為細化，但在具體的監(jiān)管職權(quán)、方法、程序等方面缺乏可操作性。此外，《公司法》對于上市公司違規(guī)的處罰力度低，容易產(chǎn)生以違法為代價獲取更大利益的情形。例如《公司法》第一百五十七條對于上市公司不按規(guī)定公開其財務(wù)狀況，或?qū)ω攧?wù)會計報告做虛假記載的處罰僅為暫停股票交易，對遏制違法行為的作用不大。

(2)退市機制難以發(fā)揮作用。上市公司普遍存在抵制強制退市的問題。一方面上市公司“殼資源”昂貴，上市成本太高；另一方面，退市后股票相當于沒有價值，也就不可能繼續(xù)轉(zhuǎn)讓，由此中斷了股票在交易的可能性。同時公司退市涉及公司影響力、輻射度因素，關(guān)系到地方政府利益，這使主動退市更加困難。

三、我國上市公司監(jiān)督管理法律制度完善建議

(一)優(yōu)化上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu)

改革上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu)，促使公司控制權(quán)回歸到股東手中，由股東大會選舉的獨立董事和監(jiān)事會也將真正代表全體股東的利益監(jiān)督董事會及經(jīng)理層，向股東大會負責，從而促使獨立董事和監(jiān)事會能有效地抵制公司大股東操縱公司損害中小股東利益的行為。

(二)完善監(jiān)管法律法規(guī)，加大處罰力度

與《證券法》相配套的行政法規(guī)和部門規(guī)章等有待建立。積極推動《上市公司監(jiān)督管理條例》的出臺，研究制訂《上市公司并購重組財務(wù)顧問管理辦法》、《上市公司吸收合并管理辦法》等法律，積極推進綜合監(jiān)管體系制度的完善，建立相互協(xié)調(diào)、相互配合的監(jiān)管聯(lián)動機制。化監(jiān)管責任追究的認定及懲罰標準，簡化監(jiān)管責任追究的審核時間，加強上市公司外部監(jiān)管法律制度及相關(guān)法律責任的研究。

(三)建立和完善上市公司退市機制

建立主動退市激勵機制，降低入市門坎，即“殼資源”的價值，降低上市公司退市的損失；建立多層次的資本市場，使退市后的上市公司的股票再進入市場，不至于完全失去價值，建立退市中投資公眾利益的保護機制，切實維護受損投資者的合法權(quán)益。

[ 參 考 文 獻 ]

[1]李東方著.上市公司監(jiān)管法論[M].北京：中國政法大學出版社，2013.

[2]李秀萍著.加強上市公司外部監(jiān)管法律制度的研究[J].經(jīng)濟與法，2011.

[3]徐兆基著.論上市公司監(jiān)督制度的完善[J].云南大學學報，2008.

[4]童穎著.上海證券報[N].2004.5.