收費權質押貸款合同公證法律問題的探討

摘 要：收費權質押作為權利的一種方式，已經成為保障資本順利流通和促進企業發展的重要手段，我國擔保法對各種票據的權利、債券、存單、提單、股份、股票以及商標、專利權、著作權等知識產權的權利質押作了相關規定，而對收費權質押未作明確的規定。越來越多的當事人為了能夠實現經濟市場的借款融資，選擇公證機構對收費權質押貸款合同進行公證。本文就收費權質押貸款合同涉及公證法律問題作些初步探討。

關鍵詞：收費權質押貸款；質押登記；賦予強制執行效力公證

抵押貸款合同公證，是公證處公證事項的主要業務之一。最近我們受理了江西萬年水務有限公司用其供水收費權向萬年縣城區農村信用合作社質押借款1000萬元的貸款合同公證。我們受理后，反復學習研究了《中華人民共和國擔保法》（以下簡稱擔保法）的有關規定，法律沒有明確界定，但也沒有明確禁止收費權這種特殊的權利質押。因此，我們決定為其辦理公證，但在辦證過程中有幾個法律問題值得探討。

一、幾個法律問題的思考

1.收費權質押貸款合同公證的依據

收費權質押貸款合同，是指出質人以某項收費權作為債務履行的擔保，當債權人不獲清償時，有權按照合同約定并經一定程序，通過直接獲取收費款項來清償債務而簽訂的貸款合同。以經營權收費權出質為借款債務提供擔保，是最近幾年出現的一種新的質押方式，收費權質押貸款合同公證則是公證機關為防范金融風險而開展的一項新的公證業務。按照《擔保法》第七十五條的規定，各種票據權利、債券、存單、提單、股份、股票以及商標、專利權、著作權等知識產權可以出質，而這些權利并未包括經營權、收費權。但是本條第四款規定：“依法可以質押的其他權利”。我認為這種“其他權利”是對上述內容的補充，給予經營權、收費權作為可以出質的權利留下了法律空間或法律依據。根據《最高人民法院“關于適用〈擔保法〉若干問題的解釋”》第九十七條規定“以公路橋梁、公路隧道或者公路渡口等不動產收益權出質的，按照擔保法第七十五條第四項的規定處理。”由此可見公路橋梁、隧道、渡口的收益權實際上就是收費權，它們可以被視為第四款規定的“其他權利”。在法律上是完全可行的，為此我們為其辦理了收費權質押貸款合同公證，但在辦證的實踐中仍需進一步完善有關手續。

2.收費權質押登記

質押登記的主要目的是為了達到公示效果，以對抗第三人對收費權收益的主張，同時能夠控制出質人重復質押。質押登記是收費權質押生效的要件和必要程序，債權人極為重視并明確表示，若不履行質押登記手續，將不予發放貸款。那么收費權質押登記到底由何部門負責登記呢？我們一是反復學習、研究了《擔保法》第42、43條的規定；二是請示了上級業務主管部門（市公證管理科）；三是與工商、水務等有關部門取得了聯系，征求他們的意見。《擔保法》第42條規定了以土地使用權抵押登記為土管部門；以房地產抵押記為政府規定的部門（實際上是房管部門）；以林木抵押登記為林業部門；以航空器、船舶、車輛抵押的為運輸工具登記部門；以企業的設備和其他動產抵押登記為工商部門。第43條第一款規定“當事人以其他財產抵押的，可以自愿辦理抵押登記，抵押合同自簽訂之日起生效”。第二款又規定“當事人未辦理抵押物登記的，不得對抗第三人。當事人辦理抵押物登記的，登記部門為抵押人所在地的公證部門”。從該條法律條文的內容看《擔保法》沒有明確權利質押登記部門，我認為收費權作為一種權利，它既不屬于不動產，也不屬于動產。而是屬于第43條規定的“其他財產”所以收費權質押登記部門不屬于第42條規定的登記部門，而應由第43條規定的公證部門登記。于是我們又征求了工商、水務等部門的意見，他們的答復是沒有這方面的業務規定，以前也沒有辦過權利質押登記。根據這種情況我處為當事人辦理了收費權質押登記，同時，為當事人辦理了收費權質押貸款合同公證，提高了工作效率，當事人極為滿意。

3.收費權質權實現方式

收費權質押實際上是一種普通債權（不是以有價證券表示的權利）質押。按照最高人民法院和司法部“關于辦理具有強制執行效力的債權文書公證的聯合通知”精神，可以為當事人出具“具有強制執行效力的債權文書公證書”。但是，債務如何執行？質權如何實現？這是值得業內人士認真思考的法律問題。也是我們公證機關辦理收費權質押貸款合同公證能否起到防范金融風險之作用的關鍵。收費權質押是以出質人對特定或不特定的第三人的一定的給付權作為質權的標志，這種給付權是一種財產權，但這種財產權不存在于具體的財產之上，所以收費權質押不同于具體的有價財產的質押。目前法律對收費權質押的界定并不十分清楚，盡管有《擔保法》第75條第四款規定的“其他權利”作為補充依據，有最高人民法院關于《擔保法》的司法解釋第97條規定可以推定，但也僅停留在“可以設質的”的層面上，對空間如何實現質權，即如何執行收費權卻無明確的法律依據。行使質權的法律后果存在不確定性，按照《擔保法》第71條第二款規定“債務履行期屆滿質權人未受清償的，可以與出質人協議質物折價，也可以拍賣、變賣質物”。收費如何折價，如何拍賣、變賣，如何評估等一系列問題都是我們在實踐中難以掌握。因為收費權的價值評估缺乏可以量化，易于操作的標準而無法客觀衡量收費權的現金價值。另外，收費標準還會受政策和經濟的影響而存在不確定因素，導致收費權價值評估困難。所以我認為本款規定的質權實現方式對收費權質權的實現不具有適用性。同時《擔保法》第66條規定“出質人和質權人在合同中不得約定在債務履行期屆滿質權人未受清償時，質物的所有權轉移為質權人所有”。這是對質物轉移的禁止性規定，所以我們在審查當事人的質押合同時特別注意這方面的內容，為了確保債務履行，質權的實現在實踐中我們要求出質人在質權人（貸款方）設立專項收費帳戶，并按排專人收費，由質權人派專人協助并予以監督，不得轉移現金。出質人出具了《扣款授權書》給質權人，承諾若出質人不能按借款合同計劃還款，貸款有權從專項收費扣除（包括本息、復息、罰息、違約金及其他應付費用），這樣既保證了質權的實現又不違反法律規定。endprint

二、辦理收費權質押貸款合同公證應注意的問題。

1.認真做好收費權質押貸款合同公證的可靠性分析

收費權質押雖然是一種普通的債權質押，但它突破了現有的“抵押”和“質押”概念。質物不是具體的、具有實物形態的財產，不是現有收益，它依存于預期收益；它雖然屬于權利質押一類，但與有價證券權利質押又有所不同。因此，我們在辦理此類公證前一方面要詳細分析收費權質押的合法性。目前雖然法律在這方面還缺少系統的規定，但也沒有明文禁止，在辦理這項公證時，應對收費權質押貸款中質權實現問題作更多的思考，并在實踐中不斷加以完善。另一方面要對借款人的經營狀況、財務狀況、發展前景、預期收益、風險防范等情況進行詳細了解和可靠性分析。

2.嚴格審查借貸雙方提供的證明材料

在辦證中我們重點審查以下內容：一是審查借款方的企業營業執照、供水收費許可證、稅務登記證、組織機構代碼等證書是否有效。二是審查縣政府及有關部門對收費權質押貸款的批復。江西萬年銀龍水務有限公司以供水收費權質押貸款經萬年縣人民政府批復，并提供了萬府（2005）105號“關于同意江西萬年水務有限公司用收費權質押貸款的批復”之文件。同時也征得了縣物價部門同意。三是審查借款方董事會成員是否同意以收費權質押貸款的《董事會決議》。四是審查雙方法定代表人或代理人人身份證件是否有效。五是審查貸款方對大額度貸款的報批手續是否到位，貸款方萬年縣城區農村信用社提供了江西省農村信用社聯合社同意江西萬年水務有限公司用供水收費權質押貸款1000萬元的批復。六是審查我們認為雙方應提供的其他有關手續。在這些手續齊全完備的情況下我們及時為當事人出具了“具有強制執行效力的債權文書公證書”。

3.密切關注借貸雙方的合同履行情況

收費權質押貸款合同公證不同于一般而論抵押、質押貸款合同公證，一般的抵（質）押款合同經公證后，若借款人不能按規定的時間償清借款，貸款人可以申請公證機關出具執行證書，申請人民法院強制執行，由法院對抵（質）押物進行拍賣、變賣等方式處理，以其價款清償債務，保證債權的實現。而收費權質押貸款合同經公證后，若借款人不能按合同規定償清借款的就不能由公證機關簡單地出具一份《執行證書》法院就可以強制執行，因為法院難以對收費權進行拍賣、變賣。法院不能及時執行，當事人就會誤解為公證無用，嚴重影響公證的公信力。正因為收費權質押貸款合同公證的特殊性所不能認為我們公證機關出具了公證書后，就萬事大吉，而要經常與借貸雙方取得聯系，密切注意借款方的經營情況，密切注意貸款方對借款方的水費收繳、入賬、使用情況的監督力度，密切注意借貸雙方對水費收繳、入賬等有關事宜的配合情況，發現問題及時處理，使債務按時清償，使公證確能起到防范金融風險的作用。

作者簡介：

呂衛榮（1978～ ），男，江西萬年人，江西省萬年縣公證處公證員，大學本科學歷，研究方向：公證。endprint