勝訴了才能申請訴訟保全嗎

□ 李佳桐 車玉龍

備受關注的騰訊與老干媽公司的“逗鵝冤”風波事件最終以當事雙方的和解落槌定音。在這個戲劇化事件中，“訴訟保全”這個法律名詞進入人們的視野。那么，案件未開審就能申請訴訟保全嗎？如果申請方真的弄錯了，是否需要承擔法律責任？

訴訟保全到底是什么

訴訟保全，是指為了確保將來的民事執行順利進行，或者避免正在進行或者可能發生的損害，在民事執行的條件具備之前，法院根據當事人或者利害關系人申請，或者依職權決定行使國家公權力禁止或限制民事主體處分財產，或者要求民事主體實施或者不得實施某種行為的程序。通俗地講，就是一方當事人為了保證實現自己的訴訟目的，而對對方的財產、行為等進行的限制性措施。

對于原告而言，訴訟保全好處很多。首先，能夠有效降低訴訟風險。有時候即使贏得了官司，在執行階段卻發現對方沒有任何財產；而如果成功保全了對方的財產，就能在一定程度上保障將來生效的裁判得到順利執行。其次，能夠有效避免損失的擴大。特別是在知識產權侵權案件中，這一保全效果體現得尤為突出。此外，保全在某種意義上還是促進糾紛解決的一種有效手段。因為財產被查封、凍結后，勢必會影響對方的日常生活或生產經營，進而對其形成一種無形的訴訟壓力，“迫使”其更加積極地參與訴訟，更富有誠意地解決糾紛。

批準訴訟保全申請不意味勝訴

按提起階段的不同，訴訟保全可以分為訴前保全和訴中保全。法律對訴前保全的標準更為嚴格，如法院實施訴前保全后，申請保全的一方必須在30 天內提起訴訟或申請仲裁，否則法院將解除財產保全，并要求申請方承擔相應的法律責任。

按保全對象的不同，訴訟保全還可以分為財產保全和非財產保全。前者如凍結被申請人名下銀行賬戶內存款，查封被申請人名下房屋、車輛、股權等；后者如裁定被申請人停止侵害、排除妨害、消除危險等。在上述“逗鵝冤”最初的糾紛中，法院查封、凍結老干媽公司名下1600 多萬元財產便屬于財產保全。

從訴訟保全的作用與種類中不難看出，訴訟保全無法從根本上判斷申請人所主張的訴訟請求是否正當，也就是說，訴訟保全并不是在案件實體上判斷孰對孰錯的法律規范，因此，訴訟保全制度被規定在民事訴訟法這一程序法之中，而并非規定在諸如合同法、公司法等實體性法律中。這就決定了大多數訴訟保全必然發生在生效判決作出之前。根據相關法律規定，法院作出訴訟保全前并不必然會對案件進行實質審理，當然也不意味著申請保全的一方已經勝訴。

這就解釋了當初騰訊公司狀告老干媽公司拖欠千萬廣告費申請訴訟財產保全時，深圳南山法院為何依法裁定支持了騰訊公司的保全請求，凍結老干媽公司名下財產1600 多萬元。同樣，南山法院裁定保全，也并不意味著騰訊公司會贏得案件最終的勝利。

申請訴訟保全須提供擔保財產

一般而言，申請訴訟保全，需要提交書面的訴訟保全申請書；在特殊情況下，如當事人書寫確有困難的，可按照口頭方式提出，并記入法院筆錄。無論是書面申請，還是口頭申請，都應當載明、說明申請保全的事實與理由、保全金額、保全標的物及財產線索等信息。

由于訴訟保全并不從實體上決定案件的輸贏，在生效判決作出前，訴訟保全制度對被申請人的財產、行為進行限制，有可能對被申請人的合法權利造成損害，因此，在訴訟保全的過程中，法院往往要求申請人提供擔保財產，以避免被申請人合法權利受到損害時無法得到救濟的情況發生。同時，此舉也能夠避免部分當事人惡意濫用訴訟保全制度。

至于提供的擔保財產，主要包括現金、土地或房產等實物、擔保公司擔保、訴訟財產保全責任保險等。對于實物財產的來源，可以是申請人的自有財產，也可以是案外第三人的財產。當然，申請人提供的擔保必須是足額、充分的。如張三申請保全李四10 萬元的存款，張三提供100 元作為擔保財產，法院會依法駁回其保全申請。

此次事件中，騰訊公司就是以新疆前海聯合財產保險有限公司深圳分公司、中國人民財產保險股份有限公司深圳分公司聯合提供訴訟財產保全責任保險作為擔保財產的。訴訟財產保全責任保險是一種新型的擔保財產，其本質上仍屬于商業保險的范疇。大型保險公司資金實力雄厚，經營穩定，能夠提供較高的擔保金額，滿足絕大部分案件的需要。對于當事人而言，辦理手續方便快捷，費用相對較低，能夠大大降低其訴訟成本，因此，越來越受到當事人的青睞。

在當事人提交申請、提供擔保的情況下，法院并不會貿然啟動保全措施，一般會對相關材料以及案件本身進行形式審查與初步審查；同時，對申請人釋明相應的訴訟風險以及需要承擔的法律責任等。法院在綜合考慮各方面因素，并在初步判斷訴訟保全具有合法性、合理性的前提下，才會依法裁定保全并實施保全措施。

訴訟保全錯了有權申請復議

訴訟保全裁定一經作出，法院就會立即執行。但被申請人如果不服該裁定，認為保全存在錯誤，有權向作出裁定的法院申請復議，要求法院解除相應的保全措施。根據我國民事訴訟法相關規定，當事人自收到裁定書之日起5 日內向作出裁定的法院申請復議。法院應當在收到復議申請后10 日內審查，裁定正確的，駁回當事人的申請；裁定不當的，變更或者撤銷原裁定，但復議期間不停止裁定的執行。

在財產保全中，如果相關財產對于被申請人至關重要，也可以擱置保全正確與否的爭議，選擇依法向法院提供其他等值的反擔保財產，用于“置換”被保全的財產。如張三向法院申請保全李四的汽車，法院查封并扣押了對方的汽車，但這輛車對于李四來說是日常所必需的交通工具，那么李四可用與汽車價值相當的現金進行“置換”，要求法院對現金進行保全，而對汽車解除保全。但在實踐與理論中，被申請人能否以訴訟財產保全責任保險作為反擔保財產，存在巨大爭議。

由于訴訟保全并不會直接決定判決結果，申請人申請保全而輸了官司的情況，在司法實踐中亦屬常見。而此時，對于被申請人來講，大概率會對申請人提起損害賠償訴訟。此類案件與前案有關聯，實質上卻是獨立的新訴訟。在賠償損失的案件中，如果申請人以自己的財產作為擔保財產，此時，將申請人列為被告即可；如果以第三人的財產作為擔保財產，可以將申請人、第三人作為共同被告提起訴訟；如果是以訴訟保全責任保險為擔保財產，便可以將申請人、保險公司作為共同被告提起訴訟。

那么，申請人在之前的案件中敗訴了，必然會被認定為保全錯誤嗎？答案顯然是否定的。申請訴訟保全損害賠償糾紛本質上屬于侵權糾紛，需要滿足侵權認定的基本四要件規則，即存在侵權行為、侵權結果、侵權行為與侵權結果之間存在因果聯系、存在主觀過錯。從大量已生效的案例來看，只有在相關訴訟保全滿足上述要件的前提下，才能將訴訟保全認定為保全錯誤，進而賠償對方損失。此外，被申請人還應舉證證明自己所遭受的各項具體損失，如果無法證明，則要面臨較高的訴訟風險。

可見，一言不合就保全的做法太簡單粗暴，并不可取，對于保全的提起，要慎之又慎。萬一輸了官司，且保全錯誤，申請人不僅損失了保全費，還可能要為保全錯誤承擔賠償責任。