“一帶一路”背景下司法鑒定行業風險防控
——以新疆司法鑒定為例

遠麗輝

（新疆司法鑒定科學技術研究所司法鑒定中心，新疆烏魯木齊830002）

1 “一帶一路”建設下司法鑒定行業所面臨的風險

“絲綢之路經濟帶”和“海上絲綢之路”，兩條經濟帶貫穿亞歐非大陸，涉及65個國家和地區，包括東亞4國，東南亞11國，南亞8國，西亞北非16國，獨聯體其他6國，中東歐16國和中亞5國。雖然沿線國家隸屬法系不同，但主要為大陸法系，除此以外還有一些國家屬于伊斯蘭法系。綜合上述可以判斷無論沿線國家屬于那種法系，新疆的司法鑒定機構參與“一帶一路”建設中都存在著一定的法律風險，也將面臨著相應的經濟損失。

“一帶一路”沿線國家大多數都屬于新興經濟體和發展中國家，經濟發展水平不是很高，在初期投資建設的大多是基礎設施建設項目，投資周期長、資金量大、運行維護不易。建設行業的規范標準存在差異，又受到國際通用條款適用的約束；同時“一帶一路”沿線國家的對外開放程度、法治狀況和市場化水平差異較大，故新疆的司法鑒定機構在沿線國家開展基礎投資建設工程項目糾紛的司法鑒定業務中必將會面臨諸多風險。

目前新疆總體公共法律服務體系相對滯后，改革還沒有完全達到預期目標，尤其對司法鑒定至今定性不準確，僅為以專門技術解決專門問題的法律服務中介機構。同時基礎法律知識比較缺乏和固有的新疆鑒定管理方法慣性，導致今后在海外開展司法鑒定業務中容易出現這樣那樣的問題而觸犯當地法律。出現任何一個疏漏，都可能引起訴訟爭議或糾紛，從而產生無法回避的隱性風險。

2 “一帶一路”沿線國家的司法鑒定體系

因每個國家行政權力的實施領域、社會權力的影響程度、社會誠信發展狀況、社會資源配置情形等因素的不同，使各國的司法鑒定管理體制存在著一定的差異。“一帶一路”沿線國家眾多，法律體系分別屬于大陸法系和英美法系，因此從兩大法系的視角可看司法鑒定管理體制的不同之處。

2.1 司法鑒定人管理制度不同

目前世界各國對司法鑒定人管理有兩種方式。一種是大陸法系國家的事先審查制，即事先確定鑒定人的資格條件，凡是符合法定條件的人可以取得鑒定人資格，然后登記造冊，只有名列于鑒定人名冊上的人才具有開展鑒定活動的資格。這種做法也被稱為鑒定權主義。另一種是英美法國家的事后審查制。英美法國家對于專家證人的資格問題，不預設任何的前提條件，當事人可以任意決定己方的專家證人人選，但是在決定之后必須接受法庭的檢驗，由法官決定其是否可以作為專家證人而出庭。美國的法官確定證人的專家資格時往往綜合考慮其知識、技能、經驗、訓練或教育情況，而不是僅僅看其職業頭銜或教育學位。

2.2 司法鑒定機構的設置不同

英美法系的法院和檢察機關都不設立鑒定機構，鑒定機構主要是社會鑒定機構。大陸法與英美法國家差別不大，主要的鑒定機構一般都是專業的鑒定機構、大學的鑒定機構以及其他社會鑒定機構，法院和檢察機關一般都不設立鑒定機構，但在日本有些例外。這也表明在鑒定機構的類型設置上不是關注的重點，目前更為重要的是研究如何對其進行管理。

2.3 司法鑒定人的資格管理不同

英美法系國家實行當事人主義的鑒定管理體制，雙方都可以聘請鑒定人，鑒定人作的鑒定意見是一種專家證言，需要通過質證后才能采信。因而，在英美法系國家一般都不存在統一的鑒定人資格考試考核制度，鑒定人主要由行業協會推薦，由政府機構進行公告。大陸法系國家由于實行鑒定權主義，鑒定人在地位上不完全像英美法系那樣是當事人的受托人，而是法官查明案件的輔助人，一切圍繞著法官的職權主義進行。在資格要求上，對鑒定人不同于專家證人的理解，其資格確定采用法定主義，要成為鑒定人需要經過一定的資格認定程序，或是考試、或是考核。同時，對鑒定人的管理制度也較為完備，最為典型的就是法國的鑒定人名冊制度。

2.4 對司法鑒定人的責任追究不同

英美法系規定，在鑒定人的民事責任上，由于其與當事人之間存在委托合同，所以如果存在違反合同的行為，鑒定人承擔的是違約責任。由于大陸法系國家鑒定人地位的特殊，因而在司法鑒定的過程中追究其民事法律責任不能適用違約責任的規定。尤其是在德國和法國的判例和學說中，對于鑒定人故意或過失造成鑒定意見錯誤而致使當事人遭受不利后果的，可適用侵權責任的規定要求其承擔責任。

3 新疆司法鑒定機構防控風險的措施

新疆司法鑒定機構要有風險意識[1]，要改善信息管理方式、注意信息搜集、信息分類、信息分析和信息應用。加強與其他利益相關方的充分溝通，對所投資的國家社會環境、司法鑒定行業和鑒定機構進行盡職調查，了解當地司法鑒定法律服務機構的管理、運行及相配套的司法鑒定所使用的規范標準，從技術層面做好法律風險防范工作。

目前鑒定機構中企業、社會團體、民辦非企業占比例較大，嚴重存在“小、散、亂”的狀況，人員結構不合理，尤其存在執業人員年齡趨向于偏大，知識老化的現象。據行業資料顯示，現今在“一帶一路”建設中主要是基礎建設投資項目，將會需要具有符合要求的“非三大類”司法鑒定機構，尤其是“工科力學”方面的司法鑒定權威機構從全國角度來看基本是空白，也可以說無法滿足“一帶一路”初期建設工程糾紛的需要。新疆現有的建設工程司法鑒定機構不具備獨家機構全面參與“一帶一路”服務的要求，為此新疆司法鑒定機構應該做好以下幾點：

3.1 政府主管部門應制訂新疆司法鑒定行業服務“一帶一路”建設規劃

明確建設地位和發展目標，是推動行業創新和發展的基礎；再以此為契機，推動司法鑒定行業的發展建設規劃，使之成為法律服務中重要的環節。

3.2 實施優質的司法鑒定質量管理規范

司法鑒定機構從科學嚴謹性來講，必須要擁有先進的儀器設備和國際上通認的質量管理體系認證認可，也就是說司法鑒定機構必須具有相關實驗室等技術條件，主要包括人力資源、物質資源（場地、環境、儀器、設備、工藝等）、技術資源、信息資源等。質量管理的重要內容之一是及時識別過程運行的資源需求，使鑒定機構提供的報告在國際標準下科學、可信、可用并滿足各國通用的要求，滿足出具國際通用認可的檢測檢驗數據支撐是必備條件。

3.3 要培養復合型高端司法鑒定人才

“一帶一路”沿線的許多國家和地區，情況高度復雜，要想成功地開展國外司法鑒定有關工作，往往涉及到安全、市場、工程、宗教、社會等多方面的具體問題，要想適應這種復雜的環境，不僅需要鑒定專家，而且需要有全局視野的復合型人才。對于鑒定機構而言，鑒定人才必須具備最基本的條件，也就是鑒定技術能力作為支撐，而且應該具有較強的綜合素質，盡可能地熟悉和熟練掌握當地國家建設工程的相關法律法規、規范標準。

3.4 整合力量發揮高校、科研機構的作用，加強新疆司法鑒定行業數據庫的建設

在積極開拓“一帶一路”業務的同時將會存在著高校、科研院所、社會鑒定機構各方力量在研究內容上的重復和交叉，所以，整合各方力量，完善“一帶一路”法律服務數據庫的建設勢在必行，形成以項目為導向的跨行業整合與跨區域整合，最大限度發揮市場機制的作用，共同承辦需要團隊合作的涉外業務，不失為現有條件下解決承辦涉外司法鑒定案件可操作的一種可行辦法。

同時，建立一套多部門、跨部門合作的司法鑒定運行機制這將是造就高端司法鑒定人才的關鍵，也將充分發揮高端司法鑒定人才的作用。如何合理使用和配置具有復合型高端司法鑒定人才，是鑒定機構參加“一帶一路”建設成功的關鍵。目前新疆科研事業單位與社會鑒定機構之間的人才存在著較大隔閡。要解決這個問題，就必須充分發揮科研事業單位的人才優勢，依據現行國家相關政策與社會機構包容合作，最大限度發揮市場機制的作用，為鑒定機構服務“一帶一路”走出去打下堅定的人才基礎。

3.5 積極推動海外開展司法鑒定保險制度體系的建立

雖然中國信用保險公司建立起了海外投資保險制度，但是該公司海外投資保險的險種非常有限，難以滿足“一帶一路”建設法律風險防范需求。因此需要創新保險制度，鼓勵新疆三大保險機構提升保險能力，擴大其業務范圍并輻射到司法鑒定機構，以滿足新疆司法鑒定機構在海外開展鑒定業務保險的需求。

4 結語

我們應該清醒地認識到，新疆司法鑒定機構參與“一帶一路”建設將會面臨一系列的挑戰。抱著時不待我的決心，盡快建立涉外司法鑒定人才庫；培育涉外領軍復合型人物；建設涉外司法鑒定高端人才培養基地；允許新疆司法鑒定機構聘請具備條件的外籍人士從事司法鑒定活動等。所有這些，需要從整體上建立司法鑒定機構與律師、公正等法律服務機構的聯席協作常態化機制，從而達到全面、全方位、全覆蓋地為“一帶一路”建設貢獻力量。

參考文獻：

[1] 黨凌云，鄭振玉.2015年全國司法鑒定情況統計分析[J].中國司法鑒定，2016（3）：79-82

[2] 瑩.試論司法鑒定人執業保險制度[J].中國司法鑒定，2009（3）：13-14.