“一帶一路”倡議下中國企業(yè)如何應對反洗錢挑戰(zhàn)

文/劉炯

隨著中國企業(yè)國際化進程的加快，反洗錢成為一個熱門話題。2016年，中國工商銀行馬德里分行因涉嫌洗錢和逃稅遭西班牙當局調(diào)查，而中國農(nóng)業(yè)銀行及其紐約分行則因違反美國反洗錢法律、隱瞞交易信息而被紐約州金融服務部罰款2.15億美元。與此同時，英國金融行為管理局也加強了對中國建設銀行倫敦分行、工商銀行倫敦分行的調(diào)查，重點關注反洗錢、金融反腐敗等合規(guī)問題。

挑戰(zhàn)背后的成因

1.反洗錢意識薄弱。在中國，從監(jiān)管者到金融機構(gòu)和個人，反洗錢意識總體上相對薄弱。根據(jù)《中華人民共和國反洗錢法》（2007年實施），金融機構(gòu)實施洗錢行為的，對金融機構(gòu)處以人民幣50萬元以上500萬元以下罰款，并對直接負責的董事、高級管理人員或其他直接責任人員處以人民幣5萬元以上50萬元以下罰款；情節(jié)嚴重的，反洗錢行政主管部門可以建議相關金融監(jiān)管機構(gòu)責令停業(yè)整頓，或者吊銷經(jīng)營許可證。

顯然，中國現(xiàn)行法律對洗錢行為的處罰是偏弱的。與國內(nèi)相比，國際社會，特別是歐盟和美國的處罰力度明顯更為嚴厲。在中國，因反洗錢違法行為導致數(shù)億美元的罰款是不可想象的，但在歐盟和美國，如此金額的罰款很常見。

此外，中國反洗錢法在執(zhí)行過程中也存在問題。國內(nèi)監(jiān)管的不明確導致中國金融機構(gòu)反洗錢意識更加薄弱。當國內(nèi)金融機構(gòu)走出國門時，薄弱的反洗錢意識會導致嚴重的后果。

2.內(nèi)部反洗錢合規(guī)管理薄弱。由于對反洗錢的認識和經(jīng)驗不足，中國企業(yè)內(nèi)部往往尚未建立起健全的反洗錢合規(guī)體系。根據(jù)FCA的調(diào)查，中國銀行機構(gòu)沒有按照金融行動特別工作組（FATF）的規(guī)定進行客戶盡職調(diào)查（CDD）；針對客戶業(yè)務性質(zhì)、交易背景、資金來源的調(diào)查不夠全面；盡職調(diào)查不夠詳盡，例如不會委托獨立的第三方機構(gòu)調(diào)查客戶的身份信息、就業(yè)信息、個人資金來源的合法性等。

3.外部環(huán)境的負面影響。“一帶一路”沿線國家存在較高的國別風險和交易風險。此外，當?shù)厣虡I(yè)和法律環(huán)境的不穩(wěn)定性，進一步提高了金融機構(gòu)在這些高風險國家進行盡職調(diào)查的難度。因此，金融機構(gòu)在交易之初即處于不利地位，不得不在與當?shù)乜蛻舻慕灰字谐袚唢L險。

反洗錢國際立法

1.聯(lián)合國關于反洗錢的公約。《聯(lián)合國禁止非法販運麻醉藥品和精神藥物公約》(1998年) 規(guī)定，各會員國應采取必要措施，在其國內(nèi)法下將故意實施洗錢等行為認定為刑事犯罪，例如，該公約第3條規(guī)定“(b) (i) 轉(zhuǎn)換或轉(zhuǎn)移財產(chǎn)，且明知該財產(chǎn)來自本款(a)項所述任何一項或多項犯罪；或來自參與這類犯罪的行為，目的是隱瞞或掩飾財產(chǎn)的非法來源；或協(xié)助參與實施此類犯罪的任何人逃避其行為的法律后果”。

這是第一個將洗錢定為刑事犯罪的國際公約。《聯(lián)合國打擊跨國有組織犯罪公約》和《聯(lián)合國反腐敗公約》等公約也有類似規(guī)定。這些公約從刑事犯罪的角度對洗錢進行規(guī)制，并要求會員國將相關條款納入其國內(nèi)立法。

2.其他國際組織制作的反洗錢文件。除了聯(lián)合國之外，還有一些旨在打擊洗錢的區(qū)域性或國際組織，如巴塞爾銀行監(jiān)管委員會、沃爾夫斯堡集團、金融行動工作組、加勒比地區(qū)反洗錢金融行動特別工作組等。這些國際組織沒有跨國監(jiān)管權(quán)，其制定的監(jiān)管標準、指導原則和建議不具有法律約束力。然而，考慮到這些國際組織具有強大的影響力，許多國家在制定本國立法時都會參考其提出的標準或建議。其中最有影響力的，是2012年的FATF建議。

3.2012年的FATF建議規(guī)定了各國應采取的基本措施，包括：（1）識別風險并制定本國政策； （2）追查洗錢、恐怖主義融資和與大規(guī)模殺傷性武器擴散相關的融資；（3）在金融領域和其他指定領域采取預防性措施；（4）建立主管當局 (如調(diào)查、執(zhí)法和監(jiān)督當局) 的權(quán)責制度以及其他制度性措施；（5）提高法人的實際所有權(quán)信息的透明度和可獲取性；（6）促進國際合作。根據(jù)2012年的FATF建議，金融機構(gòu)應該對以下領域予以關注：客戶盡職調(diào)查、文檔保存、對政治敏感人物采取額外措施、與第三方合作、內(nèi)部控制以及對海外分支機構(gòu)的合規(guī)管理等。

反洗錢挑戰(zhàn)的應對措施

中國金融機構(gòu)和企業(yè)在海外經(jīng)常遭受到東道國監(jiān)管機構(gòu)的反洗錢監(jiān)管和調(diào)查。這一現(xiàn)實凸顯了中國企業(yè)處理反洗錢問題的能力普遍不足，迫切需要提高反洗錢合規(guī)水平，以應對嚴格的國際反洗錢標準。以下是針對我國企業(yè)加強內(nèi)部反洗錢風險管理的幾點建議：

1.提高反洗錢合規(guī)意識，加強反洗錢控制的內(nèi)部監(jiān)管。首先，中國企業(yè)應該就反洗錢問題建立起相關的內(nèi)部制度和程序，明確負責實施該類制度及程序的責任人，并組織內(nèi)部培訓以幫助員工了解這些制度和程序。

此外，企業(yè)應在海外分支機構(gòu)中任命反洗錢合規(guī)官，反洗錢合規(guī)官應充分了解當?shù)貥I(yè)務和法律標準，了解可能涉及的風險，并與總部及時有效地溝通。通過這種方式，總部可以了解企業(yè)在各國所涉及的反洗錢風險，并據(jù)此做出決策。總部可要求海外分支機構(gòu)以管理信息報告的形式定期（如每月或每季）報告反洗錢合規(guī)措施，內(nèi)容包括但不限于新的合規(guī)舉措、第三方評估、內(nèi)部審計報告、監(jiān)管報告、合規(guī)報告、當?shù)亓⒎ǜ隆⒖梢山灰讏蟾娴取?/p>

2.充分重視當?shù)亓⒎āＰ枰⒁獾氖牵總€國家在反洗錢問題上的標準和措施不盡相同，企業(yè)不能簡單地將單一模式復制普及到所有海外分支機構(gòu)。

因此，了解東道國的立法情況非常重要。由于每個國家在反洗錢問題上的標準和措施不盡相同，我們強烈建議中國企業(yè)聘請外部專家以幫助企業(yè)充分了解當?shù)亓⒎ㄇ闆r。此外，企業(yè)應定期進行反洗錢培訓，以幫助其工作人員了解東道國的最新立法、監(jiān)管要求以及相關風險。

3.積極應對反洗錢調(diào)查。除了積極加強內(nèi)部反洗錢管理外，中國企業(yè)還應以積極的態(tài)度應對反洗錢調(diào)查。一般而言，如果監(jiān)管機構(gòu)在對涉嫌違法企業(yè)進行多輪檢查后仍然不能排除嫌疑，監(jiān)管機構(gòu)將采取執(zhí)法行動。

因此，在調(diào)查期間，企業(yè)向監(jiān)管機構(gòu)充分表達其合作意愿并協(xié)助監(jiān)管機構(gòu)了解企業(yè)的商業(yè)模式、及時消除誤解，具有重要意義。其次，在調(diào)查期間，企業(yè)向監(jiān)管機構(gòu)表明其已啟動整改，例如制定詳細的整改方案和明確的時間表，并對整改工作進行及時跟蹤、匯報，也會很有幫助。此外，企業(yè)也可以尋求第三方專家（外部律師、審計員或?qū)I(yè)機構(gòu)）的協(xié)助。最后，對于時間跨度較大的整改任務，企業(yè)需要表現(xiàn)出其在建立內(nèi)部控制制度方面已作出努力。

(4)借鑒行業(yè)反洗錢經(jīng)驗。即便是全球金融巨頭也可能違反東道國當?shù)氐姆聪村X規(guī)范。這些機構(gòu)在業(yè)務上非常專業(yè)和成熟，可能已經(jīng)在反洗錢問題上投入了巨大精力。為什么這樣的機構(gòu)仍然會違法？其背后的原因是，在實踐中最難處理的是如何領會那些未寫入監(jiān)管規(guī)定的監(jiān)管要求。雖然，許多反洗錢規(guī)定已經(jīng)編纂成文，但這些規(guī)定仍有很多模糊之處。在此情況下，了解監(jiān)管機構(gòu)的真實意圖就非常重要。金融機構(gòu)可以通過參考行業(yè)領先做法以及監(jiān)管當局對其他金融機構(gòu)的檢查標準等方式來了解監(jiān)管要求。在某些情況下，監(jiān)管機構(gòu)會不時公布一些違規(guī)案件，企業(yè)對此應予以充分關注。

最后，我們應該記住，中國企業(yè)的國際化不僅僅是建立海外分支機構(gòu)，更重要的是，入鄉(xiāng)隨俗，融入當?shù)厣鐣院戏ǖ姆绞将@取利潤。