舉動詐騙探疑

吳 浩

(南開大學 法學院，天津 300350)

一、何謂舉動詐騙

[無錢食宿案]幾位好友相約聚會，均未帶錢，其中一人提出餐后逃餐他人應允，于是走進一家高檔酒店，用餐結束后，在服務員取清單和發(fā)票之際，幾人借機逃離飯店，酒店遭受數(shù)千元的損失。該案件是典型的舉動詐騙案，廣泛地存在于生活中，服務行業(yè)占多數(shù)。一般來說，先享受服務后支付對價的情形，[注]當然也有存在先支付了押金后，餐客逃避的消費金額遠遠超出押金的情形，此行為性質與本文所述無錢食宿案中逃餐行為性質相同。都有存在舉動詐騙的可能。如果行為人基于沒有給付的意思進店消費，后以各種手段或借口成功地逃避了支付義務，這就本文所談的舉動詐騙問題。

日本的判例認為，起初便沒有付款的意思也沒有付款的能力，卻在飲食店點餐用餐，可以理解為是由裝作有付款的意思而點菜這一作為所構成的詐騙。對于賒貨賴賬的欺騙行為，行為人原本沒有付款的意思也沒有付款的能力，卻訂購并接受商品，這就是以作為方式實施的詐騙。[1](P202)日本刑法第246條詐騙罪的客體,不僅是財物，還包括財產性利益(前者稱為第1款詐騙罪或者詐騙取財罪，后者稱為第2款詐騙罪或者詐騙獲利罪)。[2](P286)在日本，通說認為舉動詐騙成立詐騙罪，主要的代表學者有山口厚和西田典之。[注]西田典之認為，在無錢食宿的情形下，如果起初便沒有付錢的意思，就屬于以舉動的方式實施的詐騙行為，在點菜、飲食之時，至少成立第一款詐騙罪(西田典之，見尾注[1]，第205頁)；……