常 曉 青
(山西科興工程項目管理有限公司,山西 晉城 048000)
建設項目簽定合同實踐中,有時會出現對人工費調整的方法約定不清楚,或者是沒有約定的情況,導致結算審核時人工費調整引起爭議。通常會出現以下幾種不同觀點:1)已簽訂的合同對人工費調整沒有約定的,在結算時不予調整,理由是沒有按照招標文件要求及相關法律、法規、規章、政策約定風險范圍,應采用不利于承包人的原則方法確定;2)已簽訂的合同對人工費調整有約定,依據合同約定的要求執行,理由是合同的約定是發承包雙方真實意思的表達;3)已簽訂的合同中只要是對人工費調整沒有約定的,就應該執行國家、地方及行業建設管理部門或其授權的工程造價管理部門發布的人工成本信息價或人工費調整文件,結算時按規定調整,理由是根據國家2013年《建設工程工程量清單計價規范》及我國目前工程建設的具體實際情況,人工費成本的變化不應由承包人承擔;4)合同對人工費調整沒有約定的,在人工費調整文件發布日之后簽訂合同的不予調整。理由是對已發布的文件或信息已知的情況下沒有調整,視為讓利行為。
GB 50500—2013建設工程工程量清單計價規范第9.8.1條規定給出了人工費調整的具體原則:即合同履行期間,因人工價格波動影響合同價款時,應根據合同約定按清單計價規范給以調整。具體調整方法見《建設工程工程量清單計價規范》附錄A.2.1。施工期內,因人工價格波動影響合同價格時,人工費按照國家或省、自治區、直轄市建設行政管理部門、行業管理部門或其授權的工程造價管理機構發布的人工成本信息。
然而,上述情況只是從宏觀上給出了調整原則和方法。在具體的工程結算實踐中會遇到種種不同的個性問題,各種人工費的調整方法參差不齊,尤其是時間差異帶來的問題較大。有關部門發布的人工費調整文件,其發布時間和正在招標的工程或正在實施的工程時間有沖突,文件發布時間和文件要求實施時間不同步,發布時間晚于要求實施時間。通常有以下3種情況:1)某工程在工程的招標期間(工程招標控制價已公布),人工費調整文件發布;2)某工程在工程的實施期間,人工費調整文件發布;3)某工程在工程的招標期間,工程招標控制價時間晚于人工費調整文件發布時間,但工程招標控制價和投標報價均不含人工費的調整。如:山西省住房和城鄉建設廳于2017年5月12日發布的關于調整建設工程中人工單費的通知(晉建標字〔2017〕97號):“.....三、本通知自2017年1月1日起執行,此前已經簽訂合同的工程按原合同辦理”。該通知2017年5月12日發布,自2017年1月1日起執行,此前已經簽訂合同的工程按原合同辦理。也就是說可以理解為:2017年1月1日前已經簽訂合同的工程,如果合同約定人工費不予調整就不應該調整;如果合同約定人工費予以調整就應該調整;如果合同沒有約定人工費該怎樣調整,2017年1月1日~2017年5月12日正在招標的工程,招標控制價和標價工程量清單中都不含人工費的調整,結算時人工費應該不應該調整,2017年5月12日以后因種種原因,招標控制價和標價工程量清單中都不含人工費的調整,結算時人工費應該不應該調整。
按照公平合理的原則,筆者認為只要是使用國有資金投資的建設工程發承包的建設工程項目,人工費的調整方法有以下3種:
1)已簽訂的合同中,對人工費調整有約定,依據合同約定的要求執行。理由是:中華人民共和國合同法第四十四條規定依法成立的合同,自成立時生效。除非認定該合同無效或某合同條款無效。具體無效條款見中華人民共和國合同法第五十二條規定。如果沒有充分的理由確定合同無效或合同條款無效以及實質性條款不違反有關法律、法規,就應該嚴格按合同約定執行。但約定不符合規定,在結算時按規定修正約定,理由是不應在合同中違規約定。
2)已簽訂的合同中,對人工費調整沒有約定的,人工費調整文件發布日之前簽訂的合同。在結算時均按照發布的人工成本信息價予以調整,理由是:
a.GB 50500—2013建設工程工程量清單計價規范第3.4.1條、第3.4.2條非常清楚規定了建設工程計價中,承發包各自應承擔的風險原則。且為強制性規定,必須執行。承發包方,必須在合同中明確計價中的風險內容和范圍,不得采用無限風險、所有風險或類似語句規定計價中的風險內容及范圍。目前我們國家工程建設特點是,投標人應完全承擔的風險是管理風險和技術風險,如現場管理費、利潤和施工組織措施費;有限度承擔的是市場風險,如材料和設備價格;完全不承擔的是政策變化的風險,國家法律、法規、規章和政策發生變化影響合同價款時,應由發包人承擔,根據我國目前工程的實際情況,各地建設主管部門均根據當地人力資源和社會保障主管部門的有關規定發布人工成本信息或人工費調整,對此關系職工切身利益的人工費調整也應由發包人承擔,如人工費、規費和稅金的變化。工程施工合同的性質決定了合同履行完畢需要較長的周期。在這一周期內,影響到合同條件的變化,不少情況是難以避免的,尤其是人工成本的變化。需指出的是,人工費的調整應以調整文件的時間為界限進行。從這個意義上理解,不管合同約定與否,以調整文件的時間為界限,之前完成的分部分項工程人工費不予以調整,之后完成的分部分項工程人工費予以調整,并不是指整個單位、單項工程給予調整或不調整。除非發包方履行告知義務,承包方自愿承擔,合同中約定不予調整。
b.《建設工程工程量清單計價規范》第9.2.1條規定了法律法規發生變化時,合同價款的調整原則:凡是招標的工程均以投標截止日前28天、非招標的工程均以合同簽訂前28天為準,其后因政策發生(包括國家的法律、法規、規章)變化引起工程造價變化的,發承包雙方應按照有關建設主管部門或其授權造價管理部門發布的規定進行調整。工程建設過程中,建設單位和施工單位雙方都是國家政策的執行者。因此,在履行合同的過程中,當政策發生變化時,人工費調整文件應當執行。除非合同約定不予調整,否則就應當按照有關規定予以調整。同時期實施的工程項目,有約定的執行,無約定的就不執行,這就不能體現公平合理的原則。
綜上所述,所謂有“約定”從“約定”,無“約定”從“規定”,“約定”不符合“規定”從“規定”。
3)已簽訂的合同中只要是對人工費調整沒有約定的,人工費調整文件發布日之后簽訂合同的情況下,要具體情況具體分析,經過行政部門批準預算的項目,施工合同中沒有約定人工費調整的工程,應依據有關部門批準的施工圖預算中的人工費為基準價,在此基礎上按規定調整,因為招投標的行為都是在此基礎上進行的;未經過行政部門批準預算的項目,施工合同中沒有約定人工費調整的工程,按照合同簽訂時發包方和承包方真實意思表達,雙方協商解決。
參考文獻:
[1] 規范編制組.建設工程計價計量規范輔導[M].北京:中國計劃出版社,2013.
[2] 中華人民共和國合同法[Z].
[3] 中華人民共和國招投標法[Z].