《政府采購貨物和服務(wù)招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》部分條文的理解與適用（九）

●陳淵鑫

五十九、中標(biāo)結(jié)果的公告

法律條文：

第六十九條 采購人或者采購代理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)自中標(biāo)人確定之日起2個(gè)工作日內(nèi)，在省級(jí)以上財(cái)政部門指定的媒體上公告中標(biāo)結(jié)果，招標(biāo)文件應(yīng)當(dāng)隨中標(biāo)結(jié)果同時(shí)公告。

中標(biāo)結(jié)果公告內(nèi)容應(yīng)當(dāng)包括采購人及其委托的采購代理機(jī)構(gòu)的名稱、地址、聯(lián)系方式，項(xiàng)目名稱和項(xiàng)目編號(hào)，中標(biāo)人名稱、地址和中標(biāo)金額，主要中標(biāo)標(biāo)的的名稱、規(guī)格型號(hào)、數(shù)量、單價(jià)、服務(wù)要求，中標(biāo)公告期限以及評(píng)審專家名單。

中標(biāo)公告期限為1個(gè)工作日。

邀請(qǐng)招標(biāo)采購人采用書面推薦方式產(chǎn)生符合資格條件的潛在投標(biāo)人的，還應(yīng)當(dāng)將所有被推薦供應(yīng)商名單和推薦理由隨中標(biāo)結(jié)果同時(shí)公告。

在公告中標(biāo)結(jié)果的同時(shí)，采購人或者采購代理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)向中標(biāo)人發(fā)出中標(biāo)通知書；對(duì)未通過資格審查的投標(biāo)人，應(yīng)當(dāng)告知其未通過的原因；采用綜合評(píng)分法評(píng)審的，還應(yīng)當(dāng)告知未中標(biāo)人本人的評(píng)審得分與排序。

法律條文重點(diǎn)內(nèi)容解讀：

本條是關(guān)于中標(biāo)結(jié)果公告的規(guī)定。

（一）公告中標(biāo)結(jié)果的期限

采購人、采購代理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)自中標(biāo)人確定之日起2個(gè)工作日內(nèi)公告中標(biāo)結(jié)果。如果采購人委托采購代理機(jī)構(gòu)，采購代理機(jī)構(gòu)在采購人收到評(píng)標(biāo)報(bào)告5個(gè)工作日內(nèi)未按評(píng)標(biāo)報(bào)告推薦的中標(biāo)候選人順序確定中標(biāo)人，又不能說明合理理由時(shí)，視同采購人確定排名第一的中標(biāo)候選人為中標(biāo)人，并公告中標(biāo)結(jié)果。之所以要求采購代理機(jī)構(gòu)在上述情況下可以不經(jīng)采購人同意就公告中標(biāo)結(jié)果，實(shí)際上是政府采購制度設(shè)計(jì)中一項(xiàng)重要的制度安排，即采購代理機(jī)構(gòu)對(duì)采購人的制約機(jī)制。除此之外，《政府采購法》第六十一條還規(guī)定，采購人發(fā)現(xiàn)采購代理機(jī)構(gòu)有違法行為的，應(yīng)當(dāng)要求其改正。采購代理機(jī)構(gòu)拒不改正的，采購人應(yīng)當(dāng)向本級(jí)人民政府財(cái)政部門報(bào)告，財(cái)政部門應(yīng)當(dāng)依法處理。采購代理機(jī)構(gòu)發(fā)現(xiàn)采購人的采購需求存在以不合理?xiàng)l件對(duì)供應(yīng)商實(shí)行差別待遇、歧視待遇或者其他不合法律、法規(guī)和政府采購政策規(guī)定內(nèi)容，或者發(fā)現(xiàn)采購人有其他違法行為的，應(yīng)當(dāng)建議其改正。采購人拒不改正的，采購代理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)向采購人的本級(jí)人民政府財(cái)政部門報(bào)告，財(cái)政部門應(yīng)當(dāng)依法處理。

（二）中標(biāo)公告的內(nèi)容

1、中標(biāo)結(jié)果。內(nèi)容應(yīng)當(dāng)包括采購人及其委托的采購代理機(jī)構(gòu)的名稱、地址、聯(lián)系方式，項(xiàng)目名稱和項(xiàng)目編號(hào)，中標(biāo)人名稱、地址和中標(biāo)金額，主要中標(biāo)標(biāo)的的名稱、規(guī)格、型號(hào)、數(shù)量、單價(jià)、服務(wù)要求等。

2、中標(biāo)公告期限。公告期限這一概念來自《政府采購法實(shí)施條例》第五十三條。關(guān)于質(zhì)疑期的起算點(diǎn)，《政府采購法實(shí)施條例》規(guī)定為采購文件公告期限屆滿之日或者中標(biāo)成交結(jié)果公告期限屆滿之日。財(cái)政部于2015年7月發(fā)布的《關(guān)于做好政府采購信息公開工作的通知》（財(cái)庫〔2015〕135號(hào)，以下簡稱135號(hào)文）規(guī)定，招標(biāo)公告、資格預(yù)審公告的公告期限為5個(gè)工作日；競爭性談判公告、競爭性磋商公告和詢價(jià)公告的公告期限為3個(gè)工作日；中標(biāo)、成交結(jié)果應(yīng)當(dāng)自中標(biāo)、成交供應(yīng)商確定之日起2個(gè)工作日內(nèi)公告，公告期限為1個(gè)工作日。

很多人對(duì)公告期限的確定不理解，“中標(biāo)公告期限為1個(gè)工作日”，是不是意味著中標(biāo)成交結(jié)果只公告1個(gè)工作日，只有這一天有效？實(shí)際上不是這個(gè)概念，而是指中標(biāo)成交結(jié)果在1個(gè)工作日的公告后就有了法律效力，這個(gè)期限是質(zhì)疑的起算點(diǎn)，便于相關(guān)當(dāng)事人在公告期限屆滿后盡快提起質(zhì)疑。這里不存在“中標(biāo)成交結(jié)果只有一天有效”的問題，因?yàn)橹袠?biāo)成交結(jié)果是永遠(yuǎn)有效的，除非這個(gè)結(jié)果被撤銷。1個(gè)工作日是法定時(shí)間，采購人不應(yīng)延長。

3、評(píng)審專家名單。評(píng)標(biāo)委員會(huì)中的評(píng)審專家名單應(yīng)當(dāng)公布，以接受公眾的監(jiān)督。值得注意的是，本《辦法》并沒有要求公布采購人代表的姓名。采購人代表與評(píng)審專家不同，他不是以個(gè)人身份參加評(píng)審的，而是代表采購人單位進(jìn)行評(píng)審。因此，公布采購人代表的姓名是沒有意義的。

4、招標(biāo)文件。招標(biāo)文件的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)完整地向社會(huì)公布，以接受社會(huì)的監(jiān)督。如果招標(biāo)文件內(nèi)容涉及國家秘密、商業(yè)秘密，應(yīng)當(dāng)將秘密的內(nèi)容隱去。

5、采購人推薦的供應(yīng)商名單。邀請(qǐng)招標(biāo)采購人采用書面推薦方式推薦參加投標(biāo)的供應(yīng)商的，還應(yīng)當(dāng)將所有的供應(yīng)商名單和推薦理由隨中標(biāo)結(jié)果同時(shí)公告。根據(jù)《政府采購代理機(jī)構(gòu)管理暫行辦法》（財(cái)庫〔2018〕12 號(hào)），中標(biāo)公告中還應(yīng)包括本項(xiàng)目收費(fèi)情況，包括具體收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)和收費(fèi)金額。

（三）發(fā)中標(biāo)通知書

在公告中標(biāo)結(jié)果的同時(shí)，采購人或者采購代理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)向中標(biāo)人發(fā)出中標(biāo)通知書。政府采購關(guān)于發(fā)中標(biāo)通知書的要求與招標(biāo)投標(biāo)法不同。政府采購法沒有設(shè)置中標(biāo)候選人公示的環(huán)節(jié)。這個(gè)做法可以加快采購進(jìn)度，避免有的采購人在不滿意中標(biāo)結(jié)果時(shí)不及時(shí)發(fā)出中標(biāo)通知書，或者向中標(biāo)人提出額外的要求作為發(fā)中標(biāo)通知書的條件。但是這個(gè)做法也存在缺陷，就是一旦中標(biāo)人或評(píng)標(biāo)過程存在瑕疵，中標(biāo)通知書已發(fā)出會(huì)導(dǎo)致?lián)p失擴(kuò)大，糾正錯(cuò)誤的成本較高。

按照《合同法》，中標(biāo)通知書一經(jīng)發(fā)出合同即告成立。中標(biāo)通知書可以由采購人發(fā)出，也可以由采購代理機(jī)構(gòu)發(fā)出，效力是相同的。

（四）通知未中標(biāo)的投標(biāo)人

在國際招標(biāo)中，很多情況下都規(guī)定招標(biāo)人有義務(wù)告知未中標(biāo)供應(yīng)商未中標(biāo)的原因。供應(yīng)商辛辛苦苦地編制投標(biāo)文件，花費(fèi)了大量人力、物力成本來參與投標(biāo)，為什么落標(biāo)，自己卻不知道，難免心存質(zhì)疑。多年的采購實(shí)踐也表明，供應(yīng)商的質(zhì)疑、投訴、舉報(bào)緣由往往集中在這一點(diǎn)。如果主動(dòng)告知其未中標(biāo)原因，可以大大降低質(zhì)疑率和投訴率。因此，本條明確，在公告中標(biāo)結(jié)果的同時(shí)，采購人或者采購代理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)通知未中標(biāo)的投標(biāo)人。

六十、締約約束

法律條文：

第七十條 中標(biāo)通知書發(fā)出后，采購人不得違法改變中標(biāo)結(jié)果，中標(biāo)人無正當(dāng)理由不得放棄中標(biāo)。

法律條文重點(diǎn)內(nèi)容解讀：

本條是關(guān)于締約約束的規(guī)定。

（一）發(fā)出中標(biāo)通知書的法律效力

根據(jù)合同法，發(fā)出中標(biāo)通知書后合同成立。中標(biāo)通知書對(duì)采購人和中標(biāo)供應(yīng)商均具有法律效力。中標(biāo)通知書發(fā)出后，采購人改變中標(biāo)結(jié)果的，或者中標(biāo)供應(yīng)商放棄中標(biāo)項(xiàng)目的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)法律責(zé)任。

合同成立以后，采購人和中標(biāo)供應(yīng)商的合同關(guān)系已經(jīng)存在。根據(jù)《政府采購法》，政府采購合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式，采購人與中標(biāo)供應(yīng)商應(yīng)當(dāng)在中標(biāo)通知書發(fā)出之日起三十日內(nèi)，簽訂政府采購合同。

（二）采購人可以改變中標(biāo)結(jié)果的五類特定情形

中標(biāo)通知書發(fā)出后，采購人不得違法改變中標(biāo)結(jié)果，中標(biāo)人無正當(dāng)理由不得放棄中標(biāo)，否則應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。但是，當(dāng)存在以下五類特定情形時(shí)，采購人是可以改變中標(biāo)結(jié)果的：（1）存在《財(cái)政部關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范政府采購評(píng)審工作有關(guān)問題的通知》規(guī)定的在資格審查中投標(biāo)人資格認(rèn)定錯(cuò)誤的情形，可以組織重新評(píng)標(biāo)后改變中標(biāo)結(jié)果；（2）存在本《辦法》第六十四條規(guī)定的評(píng)標(biāo)中分值匯總計(jì)算錯(cuò)誤、分項(xiàng)評(píng)分超出評(píng)分范圍、評(píng)標(biāo)委員會(huì)成員對(duì)客觀評(píng)審因素評(píng)分不一致、經(jīng)評(píng)標(biāo)委員會(huì)認(rèn)定評(píng)分畸高、畸低等四種情形，可以組織重新評(píng)審后改變中標(biāo)結(jié)果；（3）存在本 《辦法》第六十七條規(guī)定的評(píng)標(biāo)委員會(huì)組成不符合規(guī)定、評(píng)標(biāo)委員私自接觸投標(biāo)人、評(píng)標(biāo)中接受投標(biāo)人提出的與投標(biāo)文件不一致的澄清或者說明、違反評(píng)標(biāo)紀(jì)律發(fā)表傾向性意見或者征詢采購人的傾向性意見、對(duì)需要專業(yè)判斷的主觀評(píng)審因素協(xié)商評(píng)分、評(píng)標(biāo)中擅離職守、評(píng)標(biāo)委員會(huì)獨(dú)立評(píng)標(biāo)受到非法干預(yù)、未按照招標(biāo)文件規(guī)定進(jìn)行獨(dú)立評(píng)審或者泄露評(píng)審情況、與投標(biāo)人存在利害關(guān)系未回避、收受當(dāng)事人賄賂或者獲取其他不正當(dāng)利益等情形，可以組織重新評(píng)標(biāo)后改變中標(biāo)結(jié)果；（4）財(cái)政部門處理投訴、舉報(bào)或監(jiān)督檢查時(shí)，作出采購無效或改變中標(biāo)結(jié)果的行政決定；（5）出現(xiàn)《政府采購法》第三十六條中影響采購公正的違法違規(guī)行為和重大變故采購任務(wù)取消，采購人宣布廢標(biāo)。

（三）中標(biāo)人放棄中標(biāo)

中標(biāo)人放棄中標(biāo)的行為可以分為有正當(dāng)理由放棄和無正當(dāng)理由放棄兩種。有正當(dāng)理由放棄中標(biāo)的，中標(biāo)人可不承擔(dān)法律責(zé)任。無正當(dāng)理由放棄中標(biāo)的，中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任。正當(dāng)理由是指不可抗力以及其他中標(biāo)人無法控制的外部原因造成中標(biāo)人無法履行義務(wù)。中標(biāo)人放棄中標(biāo)的，采購人可以按照評(píng)標(biāo)報(bào)告推薦的中標(biāo)候選人排序，確定下一候選人為中標(biāo)人，也可以重新開展政府采購活動(dòng)。

（四）法律責(zé)任

中標(biāo)通知書發(fā)出后，除了上述五類特定情形外，采購人不得違法改變中標(biāo)結(jié)果，否則按《政府采購法實(shí)施條例》第六十七條，由財(cái)政部門責(zé)令限期改正，給予警告，對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予處分，并予以通報(bào)。同時(shí)，中標(biāo)人無正當(dāng)理由拒不與采購人簽訂政府采購合同的，按《政府采購法實(shí)施條例》第七十二條，由財(cái)政部門處以采購金額千分之五以上千分之十以下的罰款，列入不良行為記錄名單，在一年至三年內(nèi)禁止參加政府采購活動(dòng)，有違法所得的，并處沒收違法所得，情節(jié)嚴(yán)重的，由市場監(jiān)管部門吊銷營業(yè)執(zhí)照；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

六十一、政府采購合同簽訂

法律條文：

第七十一條 采購人應(yīng)當(dāng)自中標(biāo)通知書發(fā)出之日起30日內(nèi)，按照招標(biāo)文件和中標(biāo)人投標(biāo)文件的規(guī)定，與中標(biāo)人簽訂書面合同。所簽訂的合同不得對(duì)招標(biāo)文件確定的事項(xiàng)和中標(biāo)人投標(biāo)文件作實(shí)質(zhì)性修改。

采購人不得向中標(biāo)人提出任何不合理的要求作為簽訂合同的條件。

法律條文重點(diǎn)內(nèi)容解讀：

本條是關(guān)于政府采購合同簽訂的規(guī)定。

政府采購貨物和服務(wù)招投標(biāo)結(jié)束后，采購人應(yīng)當(dāng)及時(shí)與中標(biāo)人簽訂書面的政府采購合同，以便進(jìn)一步確認(rèn)相互之間的權(quán)利和義務(wù)，督促中標(biāo)人及時(shí)履行政府采購合同。本條對(duì)政府采購書面合同簽訂的時(shí)間、簽訂合同的依據(jù)等作出了詳細(xì)規(guī)定。

（一）政府采購書面合同簽訂的期限

合同的形式有口頭合同、書面合同和默示合同三種。政府采購活動(dòng)由于檔案管理、便于追溯等方面的要求，規(guī)定政府采購合同應(yīng)以書面形式簽訂。根據(jù)《合同法》要約與承諾的理論，中標(biāo)通知書發(fā)出后，合同已經(jīng)成立，但是按照《政府采購法》規(guī)定，采購人和中標(biāo)供應(yīng)商還應(yīng)在30日內(nèi)簽訂書面合同。30日內(nèi)簽訂采購合同的要求，是為了加快政府采購的進(jìn)度。有的采購人認(rèn)為，如果中標(biāo)供應(yīng)商沒有在30日內(nèi)與采購人聯(lián)系簽訂書面合同，采購人就可以不再與其簽訂合同，順延與排第二名的供應(yīng)商簽訂合同或重新招標(biāo)。這種認(rèn)識(shí)是嚴(yán)重錯(cuò)誤的。由于中標(biāo)通知書發(fā)出后合同已經(jīng)成立，即使采購人與中標(biāo)供應(yīng)商沒有簽訂書面合同，合同成立的事實(shí)是無法改變的。還有的采購人認(rèn)為，如果采購人與中標(biāo)供應(yīng)商沒有在投標(biāo)有效期內(nèi)簽訂合同，由于投標(biāo)已經(jīng)失效，雙方就不能再簽訂合同了。這種認(rèn)識(shí)同樣是錯(cuò)誤的，中標(biāo)通知書發(fā)出以后，合同就成立了。合同成立的同時(shí)，中標(biāo)供應(yīng)商的投標(biāo)文件已經(jīng)不再對(duì)能否簽訂合同產(chǎn)生影響了。

（二）簽訂合同的依據(jù)

采購人與中標(biāo)供應(yīng)商簽訂合同的依據(jù)是招標(biāo)文件和投標(biāo)文件。評(píng)標(biāo)時(shí)投標(biāo)人作出的澄清或補(bǔ)充說明屬于投標(biāo)文件的一部分，也是簽訂合同的依據(jù)。當(dāng)招標(biāo)文件的要求與投標(biāo)文件的響應(yīng)不一致時(shí)，應(yīng)當(dāng)以招標(biāo)文件要求為準(zhǔn)，還是以投標(biāo)文件的響應(yīng)為準(zhǔn)？答案是應(yīng)當(dāng)以投標(biāo)文件的響應(yīng)為準(zhǔn)。招標(biāo)文件屬于要約邀請(qǐng)，而投標(biāo)文件才是要約。評(píng)標(biāo)委員會(huì)評(píng)標(biāo)時(shí)，對(duì)于投標(biāo)文件中的偏差已經(jīng)進(jìn)行了考量。對(duì)于不滿足招標(biāo)文件要求的實(shí)質(zhì)性偏差，評(píng)標(biāo)委員會(huì)應(yīng)認(rèn)定投標(biāo)不響應(yīng)而予以否決。對(duì)于不影響采購目的實(shí)現(xiàn)的細(xì)微偏差，評(píng)標(biāo)委員會(huì)在評(píng)審時(shí)應(yīng)該已經(jīng)作了不利于該投標(biāo)人的評(píng)審處理。如果該投標(biāo)人仍然被推薦為中標(biāo)候選人，那么該投標(biāo)人就是能夠最大限度地滿足招標(biāo)文件要求的投標(biāo)人。

（三）采購人不得向中標(biāo)人提出任何不合理的要求作為簽訂合同的條件

很多采購人在與中標(biāo)供應(yīng)商簽訂合同時(shí)，額外提出超出招標(biāo)文件規(guī)定和投標(biāo)人在投標(biāo)文件中承諾內(nèi)容的要求。這些要求如果沒有改變投標(biāo)的實(shí)質(zhì)內(nèi)容，且投標(biāo)人能夠接受，是受法律保護(hù)的。但是，如果采購人提出的要求改變了投標(biāo)的實(shí)質(zhì)內(nèi)容，增加了投標(biāo)人的費(fèi)用和負(fù)擔(dān)，就是不合理的。有的采購人認(rèn)為，提出額外要求是為了國家利益和公共利益，這種說法看似有理其實(shí)無理。第一，招標(biāo)采購的一個(gè)重要特點(diǎn)就是報(bào)價(jià)的一次性。投標(biāo)人只有一次報(bào)價(jià)的機(jī)會(huì)，沒有討價(jià)還價(jià)的余地。因此，投標(biāo)人在確定投標(biāo)價(jià)格時(shí)，會(huì)充分考慮各種因素，一次把價(jià)格定下來，這樣確定的價(jià)格一般都是最優(yōu)惠的價(jià)格。如果采購人在投標(biāo)人中標(biāo)后提出額外的條件，就破壞了招標(biāo)采購一次性報(bào)價(jià)的機(jī)制。有的投標(biāo)人為了應(yīng)對(duì)采購人簽訂合同時(shí)的“砍價(jià)”，會(huì)在原定的投標(biāo)價(jià)格基礎(chǔ)上增加部分加價(jià)。這樣一來，最終受損失的仍是采購人，因?yàn)椴少徣擞肋h(yuǎn)不知道投標(biāo)人的成本和最后價(jià)格是多少。第二，政府采購不同于一般的采購活動(dòng)。政府采購除了要完成采購人的采購需求以外，還要實(shí)現(xiàn)政府的政策要求。供應(yīng)商作為國家的納稅人和財(cái)政資金的貢獻(xiàn)者，當(dāng)然有權(quán)利分享政府采購的蛋糕。采購人在與中標(biāo)供應(yīng)商洽商合同時(shí)，任何超出投標(biāo)文件的要求都會(huì)侵犯供應(yīng)商的利益，這不符合政府的目標(biāo)。

（四）采購人不得改變招標(biāo)文件確定的事項(xiàng)和投標(biāo)文件的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容

招標(biāo)文件確定的事項(xiàng)和投標(biāo)文件的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容構(gòu)成采購人和中標(biāo)人簽訂的采購合同，采購人不得改變招標(biāo)文件確定的事項(xiàng)和投標(biāo)文件的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容。有的采購人為了規(guī)避這個(gè)限制，與中標(biāo)人在采購合同以外另行簽訂補(bǔ)充協(xié)議或合同。這個(gè)一般稱為“黑白合同”或“陰陽合同”，用符合規(guī)定的合同應(yīng)付檢查，而用另外的合同結(jié)算，這是嚴(yán)重的違法行為。

六十二、政府采購合同主要內(nèi)容

法律條文：

第七十二條 政府采購合同應(yīng)當(dāng)包括采購人與中標(biāo)人的名稱和住所、標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行期限及地點(diǎn)和方式、驗(yàn)收要求、違約責(zé)任、解決爭議的方法等內(nèi)容。

法律條文重點(diǎn)內(nèi)容解讀：

本條是關(guān)于政府采購合同主要內(nèi)容的規(guī)定。

本條是《辦法》新增加的內(nèi)容，其目的在于強(qiáng)化采購人合同管理的責(zé)任和要求。《合同法》第十二條規(guī)定，合同內(nèi)容可以由當(dāng)事人約定，一般主要包括以下條款：（1）當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所；（2）標(biāo)的；（3）數(shù)量；（4）質(zhì)量；（5）價(jià)款或者報(bào)酬：（6）履行期限、地點(diǎn)和方式；（7）違約責(zé)任；（8）解決爭議的方法。本條是在借鑒《合同法》有關(guān)內(nèi)容的基礎(chǔ)上，結(jié)合政府采購的實(shí)踐，增加了驗(yàn)收要求，以進(jìn)一步強(qiáng)化政府采購的結(jié)果導(dǎo)向。在政府采購過程中，采購人、采購代理機(jī)構(gòu)可以參照標(biāo)準(zhǔn)合同文本，如《建設(shè)工程施工合同》《建設(shè)工程勘驗(yàn)合同》《建設(shè)工程設(shè)計(jì)合同》《建設(shè)工程監(jiān)理合同》《建設(shè)工程招標(biāo)代理合同》《建設(shè)工程造價(jià)咨詢合同》等。

六十三、政府采購合同的法律適用

法律條文：

第七十三條 采購人與中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同的約定依法履行合同義務(wù)。

政府采購合同的履行、違約責(zé)任和解決爭議的方法等適用《中華人民共和國合同法》。

法律條文重點(diǎn)內(nèi)容解讀：

本條是關(guān)于政府采購合同法律適用的規(guī)定。

《政府采購法》第四十三條明確規(guī)定，政府采購合同適用《合同法》。除《合同法》外，《政府采購法》對(duì)政府采購合同也有一些特殊的規(guī)定。當(dāng)這些規(guī)定與《合同法》的規(guī)定不一致時(shí)，應(yīng)當(dāng)根據(jù)特別法優(yōu)于一般法的原則，優(yōu)先適用 《政府采購法》。具體而言，《合同法》的內(nèi)容主要包括合同的訂立，合同的變更和轉(zhuǎn)讓，合同的權(quán)利義務(wù)終止、違約責(zé)任和解決爭議的方法等。其中關(guān)于合同的履行、違約責(zé)任和解決爭議的方法，《政府采購法》未作專門規(guī)定。政府采購合同涉及這些方面的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)按照《合同法》的規(guī)定執(zhí)行。其他方面，《政府采購法》都有不同程度的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)執(zhí)行《政府采購法》的特殊規(guī)定。

《政府采購法》對(duì)政府采購合同的特殊規(guī)定主要包括以下方面：

（一）政府采購合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式

政府采購合同排除了口頭合同和默示合同形式，只能采用書面形式。書面形式的合同可以長期保存，便于追溯和檢查。

（二）政府采購合同一般不得變更、中止或者終止

與一般合同不同，政府采購合同簽訂以后，雙方當(dāng)事人不得擅自變更、中止或者終止。有的采購人認(rèn)為，按照《合同法》自愿原則，只要買賣雙方一致同意，就可以對(duì)已經(jīng)簽訂的合同進(jìn)行變更、中止或者終止。這種觀點(diǎn)是錯(cuò)誤的。如果出現(xiàn)了特殊情形必須對(duì)合同進(jìn)行變更、中止或者終止，采購人應(yīng)報(bào)財(cái)政部門同意后才可以實(shí)施，且應(yīng)當(dāng)妥善處理相應(yīng)的民事責(zé)任。

（三）損害國家利益和社會(huì)公共利益的合同應(yīng)當(dāng)變更、中止或者終止

由于政府采購具有公益性的特點(diǎn)，如果政府采購合同繼續(xù)履行將損害國家利益和社會(huì)公共利益，雙方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)變更、中止或者終止合同。這種變更、中止或者終止是強(qiáng)制性的，如果由此造成了對(duì)方利益的損害，有過錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任；雙方都有過錯(cuò)的，各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

（四）追加采購

除了以上應(yīng)當(dāng)變更合同的情形外，在政府采購合同履行中，如果采購人需追加與合同標(biāo)的相同的貨物、工程或者服務(wù)的，在不改變合同其他條款的前提下，可以與供應(yīng)商協(xié)商簽訂補(bǔ)充合同，但所有補(bǔ)充合同的采購金額不得超過原合同采購金額的百分之十。如果采購合同已經(jīng)履行完畢，采購人需從原供應(yīng)商處繼續(xù)采購與合同標(biāo)的相同的貨物、工程或者服務(wù)，且采購金額不超過原合同采購金額的百分之十的，采購人可按照《政府采購法》第三十一條的規(guī)定，采用單一來源的采購方式與原供應(yīng)商談判采購。

六十四、履約驗(yàn)收

法律條文：

第七十四條 采購人應(yīng)當(dāng)及時(shí)對(duì)采購項(xiàng)目進(jìn)行驗(yàn)收。采購人可以邀請(qǐng)參加本項(xiàng)目的其他投標(biāo)人或者第三方機(jī)構(gòu)參與驗(yàn)收。參與驗(yàn)收的投標(biāo)人或者第三方機(jī)構(gòu)的意見作為驗(yàn)收書的參考資料一并存檔。

法律條文重點(diǎn)內(nèi)容解讀：

本條是關(guān)于履約驗(yàn)收的規(guī)定。

《財(cái)政部關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)政府采購需求和履約驗(yàn)收管理的指導(dǎo)意見》（財(cái)庫 〔2016〕205號(hào)）提出，嚴(yán)格規(guī)范開展履約驗(yàn)收是加強(qiáng)政府采購結(jié)果管理的重要舉措，是保證采購質(zhì)量、開展績效評(píng)價(jià)、形成閉環(huán)管理的重要環(huán)節(jié)，對(duì)實(shí)現(xiàn)采購與預(yù)算、資產(chǎn)及財(cái)務(wù)等管理工作協(xié)調(diào)聯(lián)動(dòng)具有重要意義。為進(jìn)一步強(qiáng)化政府采購的履約驗(yàn)收行為，本條對(duì)履約驗(yàn)收涉及的部分問題予以明確。

（一）履約驗(yàn)收的主體

政府采購項(xiàng)目履約驗(yàn)收的責(zé)任主體是采購人。采購人應(yīng)對(duì)政府采購項(xiàng)目的履約驗(yàn)收承擔(dān)主體責(zé)任。對(duì)于采購人和使用人分離的采購項(xiàng)目，應(yīng)當(dāng)邀請(qǐng)實(shí)際使用人參與驗(yàn)收。

根據(jù)《政府采購法》，采購人也可委托采購代理機(jī)構(gòu)代行驗(yàn)收職責(zé)。但是采購人應(yīng)當(dāng)對(duì)驗(yàn)收結(jié)果進(jìn)行書面確認(rèn)。盡管如此，財(cái)政部門在履行監(jiān)督職責(zé)時(shí)仍會(huì)檢查采購人的驗(yàn)收責(zé)任履行情況。

（二）嚴(yán)格按照采購合同開展履約驗(yàn)收

采購人或者采購代理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)成立驗(yàn)收小組，按照采購合同的約定對(duì)每項(xiàng)技術(shù)、服務(wù)、安全標(biāo)準(zhǔn)的履約情況進(jìn)行確認(rèn)。驗(yàn)收結(jié)束后，應(yīng)當(dāng)出具驗(yàn)收書，列明各項(xiàng)標(biāo)準(zhǔn)的驗(yàn)收情況及項(xiàng)目總體評(píng)價(jià)，由驗(yàn)收雙方共同簽署。履約驗(yàn)收的各項(xiàng)資料應(yīng)當(dāng)存檔備查。評(píng)標(biāo)時(shí)投標(biāo)樣品作為評(píng)審內(nèi)容的采購項(xiàng)目，投標(biāo)樣品應(yīng)當(dāng)作為履約驗(yàn)收的參考依據(jù)。

（三）邀請(qǐng)相關(guān)方面參加驗(yàn)收

采購人可以邀請(qǐng)參加本項(xiàng)目的其他供應(yīng)商或第三方專業(yè)機(jī)構(gòu)及專家參與驗(yàn)收，相關(guān)驗(yàn)收意見作為驗(yàn)收書的參考資料。采購人邀請(qǐng)參加本項(xiàng)目的其他供應(yīng)商或第三方專業(yè)機(jī)構(gòu)參與驗(yàn)收的，應(yīng)在招標(biāo)文件和采購合同中事先明確，以免發(fā)生爭議。政府向社會(huì)公眾提供的公共服務(wù)項(xiàng)目，驗(yàn)收時(shí)應(yīng)當(dāng)邀請(qǐng)服務(wù)對(duì)象作為驗(yàn)收小組成員參與驗(yàn)收并出具意見，驗(yàn)收結(jié)果應(yīng)當(dāng)向社會(huì)公告。

（四）驗(yàn)收結(jié)果

驗(yàn)收結(jié)果應(yīng)當(dāng)與采購合同約定的資金支付及履約保證金返還條件掛鉤。驗(yàn)收合格的項(xiàng)目，采購人應(yīng)當(dāng)根據(jù)采購合同的約定及時(shí)向供應(yīng)商支付采購資金、退還履約保證金。驗(yàn)收不合格的項(xiàng)目，采購人應(yīng)當(dāng)依法及時(shí)處理。

六十五、支付政府采購資金

法律條文：

第七十五條 采購人應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)對(duì)中標(biāo)人的履約管理，并按照采購合同約定，及時(shí)向中標(biāo)人支付采購資金。對(duì)于中標(biāo)人違反采購合同約定的行為，采購人應(yīng)當(dāng)及時(shí)處理，依法追究其違約責(zé)任。

法律條文重點(diǎn)內(nèi)容解讀：

本條是關(guān)于支付政府采購資金的規(guī)定。

政府采購合同簽訂后，采購人和中標(biāo)人雙方都應(yīng)當(dāng)受政府采購合同的約束，任何一方非法定或約定的因素，不得解除或違反合同。為進(jìn)一步強(qiáng)化對(duì)中標(biāo)人和采購人的管理，本條按照權(quán)利與義務(wù)對(duì)等的原則，一方面要求采購人按照合同約定及時(shí)支付政府采購資金，另一方面明確對(duì)違反政府采購合同的中標(biāo)人依法追究其法律責(zé)任。

（一）支付采購資金的形式

政府采購資金的支付形式有財(cái)政直接支付和財(cái)政授權(quán)支付兩種。采取財(cái)政直接支付的，采購人向財(cái)政部門指定的財(cái)政資金支付機(jī)構(gòu)提出支付申請(qǐng)，由財(cái)政部門直接向供應(yīng)商支付合同價(jià)款。采購人提出支付申請(qǐng)時(shí)，應(yīng)同時(shí)提供采購合同、供應(yīng)商出具的發(fā)票、驗(yàn)收單等證明供應(yīng)商已經(jīng)履行合同義務(wù)的證明材料。采取財(cái)政授權(quán)支付時(shí)，財(cái)政部門將財(cái)政資金直接劃撥到采購人的賬戶，由采購人向供應(yīng)商支付合同價(jià)款。

（二）支付采購資金的依據(jù)

采購人應(yīng)嚴(yán)格按照采購合同約定支付采購資金，不得提前支付也不得拖延支付。采購人不得為了完成政府采購執(zhí)行進(jìn)度，超過合同規(guī)定的比例向供應(yīng)商支付資金。

采購人應(yīng)當(dāng)對(duì)支付的資金的安全性負(fù)責(zé)。一般情況下，采購人應(yīng)當(dāng)在供應(yīng)商完成供應(yīng)貨物或服務(wù)后，向供應(yīng)商支付與已完成供貨或服務(wù)金額相當(dāng)?shù)膬r(jià)款。如果屬于支付預(yù)付款，采購人一般應(yīng)要求供應(yīng)商提供相應(yīng)金額的銀行或擔(dān)保機(jī)構(gòu)出具的擔(dān)保函，以便在供應(yīng)商沒有完成后續(xù)供貨或服務(wù)時(shí)可以收回預(yù)付款。

（三）供應(yīng)商違約的處理

供應(yīng)商違約時(shí)，其應(yīng)當(dāng)按采購合同的約定向采購人支付違約金。供應(yīng)商在采購資金以外向采購人支付的違約金，或采購人不予退還的投標(biāo)保證金、展約保證金等，都應(yīng)按規(guī)定上繳國庫，采購人不得截留、挪用。

六十六、采購檔案管理

法律條文：

第七十六條 采購人、采購代理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)建立真實(shí)完整的招標(biāo)采購檔案，妥善保存每項(xiàng)采購活動(dòng)的采購文件。

法律條文重點(diǎn)內(nèi)容解讀：

本條是關(guān)于政府采購檔案管理的規(guī)定。

《政府采購法》第四十二條規(guī)定：“采購人、采購代理機(jī)構(gòu)對(duì)政府采購項(xiàng)目每項(xiàng)采購活動(dòng)的采購文件應(yīng)當(dāng)妥善保存，不得偽造、變?cè)臁㈦[匿或者銷毀。采購文件的保存期限為從采購結(jié)束之日起至少保存十五年。”為此，本條進(jìn)一步明確采購人、采購代理機(jī)構(gòu)妥善保存政府采購文件的義務(wù)。通常，采購人應(yīng)當(dāng)依法對(duì)采購文件進(jìn)行保存；但采購人委托采購代理機(jī)構(gòu)承辦具體政府采購事宜的，可以委托采購代理機(jī)構(gòu)保存有關(guān)政府采購文件。

值得注意的是，這里的采購文件是指廣義的采購文件，包括采購活動(dòng)記錄、采購預(yù)算、招標(biāo)采購的招標(biāo)文件和投標(biāo)文件、非招標(biāo)方式采購的采購文件和響應(yīng)文件、評(píng)標(biāo)報(bào)告、定標(biāo)文件、合同文本、驗(yàn)收證明、質(zhì)疑答復(fù)、投訴處理決定等有關(guān)文件資料。以上采購文件的保存期限為至少十五年，從政府采購結(jié)束之日起計(jì)算。

六十七、采購人的法律責(zé)任

法律條文：

第七十七條 采購人有下列情形之一的，由財(cái)政部門責(zé)令限期改正；情節(jié)嚴(yán)重的，給予警告，對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員由其行政主管部門或者有關(guān)機(jī)關(guān)依法給予處分，并予以通報(bào)；涉嫌犯罪的，移送司法機(jī)關(guān)處理：

（一）未按照本辦法的規(guī)定編制采購需求的；

（二）違反本辦法第六條第二款規(guī)定的；

（三）未在規(guī)定時(shí)間內(nèi)確定中標(biāo)人的；

（四）向中標(biāo)人提出不合理要求作為簽訂合同條件的。

法律條文重點(diǎn)內(nèi)容解讀：

本條是關(guān)于采購人法律責(zé)任的規(guī)定。

采購人作為政府采購的責(zé)任主體，應(yīng)當(dāng)履行 《政府采購法》《政府采購法實(shí)施條例》及本《辦法》所規(guī)定的義務(wù)。其違反法定義務(wù)的行為，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。本條一方面明確了采購人承擔(dān)法律責(zé)任的四種情形，另一方面明確了其承擔(dān)的具體法律責(zé)任種類。

（一）采購人承擔(dān)法律責(zé)任的具體情形

1、未按照本辦法的規(guī)定編制采購需求的。本《辦法》第十條、第十一條規(guī)定了采購人編制采購需求的具體要求。采購人未按規(guī)定編制采購需求，主要包括以下六個(gè)方面：（1）采購人未進(jìn)行市場調(diào)查。采購人應(yīng)當(dāng)對(duì)采購標(biāo)的的市場技術(shù)或者服務(wù)水平、供應(yīng)、市場等情況進(jìn)行市場調(diào)查，掌握市場行情和技術(shù)狀況，以作為提出政府采購需求的參考依據(jù)。（2）采購需求與采購預(yù)算不匹配。采購需求應(yīng)與采購預(yù)算相匹配，以免出現(xiàn)投標(biāo)報(bào)價(jià)均超過采購預(yù)算的情況發(fā)生，提高政府采購的效率。（3）采購需求不符合資產(chǎn)配置標(biāo)準(zhǔn)。采購人應(yīng)根據(jù)資產(chǎn)配置標(biāo)準(zhǔn)，科學(xué)、合理地確定采購需求。確定采購需求技術(shù)指標(biāo)時(shí)應(yīng)本著“滿足工作需要、參數(shù)夠用即可”的原則，不得提出超過需要的額外功能和技術(shù)參數(shù)，避免豪華采購。（4）采購需求內(nèi)容不完整。采購需求應(yīng)當(dāng)包括七個(gè)方面的內(nèi)容：采購的目的、采購的標(biāo)準(zhǔn)、技術(shù)要求、采購數(shù)量、服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)、驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)、其他要求等，缺少任何一個(gè)方面的內(nèi)容都屬于采購需求不完整。（5）采購需求違反法律法規(guī)和強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)。采購需求應(yīng)當(dāng)符合法律法規(guī)和強(qiáng)制性規(guī)定。例如采購醫(yī)療器械時(shí)，國家對(duì)市場銷售的醫(yī)療器械有必須具有醫(yī)療器械注冊(cè)證的強(qiáng)制性規(guī)定，采購人就應(yīng)當(dāng)在采購需求中要求投標(biāo)的醫(yī)療器械具有國家食品藥品監(jiān)督管理部門頒發(fā)的醫(yī)療器械注冊(cè)認(rèn)證。如果不作這樣的要求，就違反了《醫(yī)療器械監(jiān)督管理?xiàng)l例》。除此之外，采購需求中的技術(shù)和服務(wù)條件與采購項(xiàng)目的具體特點(diǎn)和實(shí)際需要不相適應(yīng)或者與合同履行無關(guān)，采購需求中的技術(shù)和服務(wù)等要求指向特定供應(yīng)商或特定產(chǎn)品，采購需求指定特定的專利、商標(biāo)、品牌或者技術(shù)等行為，都屬于以不合理?xiàng)l件限制或者排斥潛在供應(yīng)商，是違反《政府采購法》的行為。（6）采購需求未落實(shí)政府采購政策。采購需求中對(duì)于標(biāo)的物的要求，應(yīng)明確使用節(jié)能和環(huán)保技術(shù)產(chǎn)品的具體評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)。

2、向供應(yīng)商索要或者接受其給予的贈(zèng)品、回扣等。采購人不得向供應(yīng)商索要或者接受其給予的贈(zèng)品、回扣或者與采購無關(guān)的其他商品、服務(wù)，但不包括供應(yīng)商主動(dòng)給予的與采購有關(guān)的贈(zèng)品，例如耗材、備品備件、延長質(zhì)保期限等。

3、未在規(guī)定時(shí)間內(nèi)確定中標(biāo)人。采購人應(yīng)當(dāng)自收到評(píng)標(biāo)報(bào)告之日起5個(gè)工作日內(nèi)確定中標(biāo)人。如果未在此期限內(nèi)確定中標(biāo)人即構(gòu)成本違法行為。

4、向中標(biāo)人提出不合理要求作為簽訂合同條件的。采購人應(yīng)當(dāng)按照投標(biāo)文件規(guī)定的內(nèi)容與中標(biāo)人簽訂合同。按照合同法的規(guī)定，采購人的招標(biāo)屬于要約邀請(qǐng)，中標(biāo)人的投標(biāo)屬于要約。因此，一旦確定中標(biāo)后，采購人和中標(biāo)人之間的合同即成立。因此，采購人超出投標(biāo)文件要求，與中標(biāo)人簽訂合同，將會(huì)侵犯中標(biāo)人的合法權(quán)益。

（二）法律責(zé)任

法律責(zé)任廣義指任何組織和個(gè)人均負(fù)有遵守法律、自覺維護(hù)法律尊嚴(yán)的義務(wù)，狹義指違法者對(duì)違法行為所應(yīng)承擔(dān)的具有強(qiáng)制性的法律上的責(zé)任。本條所指的法律責(zé)任是狹義的法律責(zé)任。根據(jù)違法行為所違反法律的性質(zhì)，可以把法律責(zé)任分為民事責(zé)任、行政責(zé)任、經(jīng)濟(jì)責(zé)任、刑事責(zé)任、違憲責(zé)任和國家賠償責(zé)任。本條對(duì)采購人所設(shè)定的違法責(zé)任主要是行政責(zé)任，即因違反政府采購行政法律法規(guī)所承擔(dān)的一種不利后果。行政責(zé)任主要包括行政處分、行政處罰兩種。其中行政處分包括警告、記過、記大過、降級(jí)、撤職、開除。行政處罰包括警告、罰款、沒收違法所得、沒收非法財(cái)物、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、暫扣或吊銷許可證、暫扣或者吊銷執(zhí)照、行政拘留，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他行政處罰。本條對(duì)采購人設(shè)定的行政責(zé)任主要是行政處分。當(dāng)然，情節(jié)嚴(yán)重的，構(gòu)成犯罪的，還需要追究采購人的刑事責(zé)任。

六十八、采購人、采購代理機(jī)構(gòu)的法律責(zé)任

法律條文：

第七十八條 采購人、采購代理機(jī)構(gòu)有下列情形之一的，由財(cái)政部門責(zé)令限期改正，情節(jié)嚴(yán)重的，給予警告，對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，由其行政主管部門或者有關(guān)機(jī)關(guān)給予處分，并予通報(bào)；采購代理機(jī)構(gòu)有違法所得的，沒收違法所得，并可以處以不超過違法所得3倍、最高不超過3萬元的罰款，沒有違法所得的，可以處以1萬元以下的罰款：

（一）違反本辦法第八條第二款規(guī)定的；

（二）設(shè)定最低限價(jià)的；

（三）未按照規(guī)定進(jìn)行資格預(yù)審或者資格審查的；

（四）違反本辦法規(guī)定確定招標(biāo)文件售價(jià)的；

（五）未按規(guī)定對(duì)開標(biāo)、評(píng)標(biāo)活動(dòng)進(jìn)行全程錄音錄像的；

（六）擅自終止招標(biāo)活動(dòng)的；

（七）未按照規(guī)定進(jìn)行開標(biāo)和組織評(píng)標(biāo)的；

（八）未按照規(guī)定退還投標(biāo)保證金的；

（九）違反本辦法規(guī)定進(jìn)行重新評(píng)審或者重新組建評(píng)標(biāo)委員會(huì)進(jìn)行評(píng)標(biāo)的；

（十）開標(biāo)前泄露已獲取招標(biāo)文件的潛在投標(biāo)人的名稱、數(shù)量或者其他可能影響公平競爭的有關(guān)招標(biāo)投標(biāo)情況的；

（十一）未妥善保存采購文件的；

（十二）其他違反本辦法規(guī)定的情形。

法律條文重點(diǎn)內(nèi)容解讀：

本條是關(guān)于采購人、采購代理機(jī)構(gòu)法律責(zé)任的規(guī)定。

《政府采購法》第七十一條和七十二條、《政府采購法實(shí)施條例》第六十七條和六十八條已經(jīng)分別明確了采購人和采購代理機(jī)構(gòu)應(yīng)承擔(dān)法律責(zé)任的二十九種情形。這二十九種情形基本涵蓋了原《辦法》第六十八條和六十九條規(guī)定的十四種情形。為此，本《辦法》沒有必要對(duì)此進(jìn)行重復(fù)，浪費(fèi)立法資源。本條新增加了采購人和采購代理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任的十二種情形：

（一）采購代理機(jī)構(gòu)出現(xiàn)利益沖突

本《辦法》第八條第二款規(guī)定，采購代理機(jī)構(gòu)及其分支機(jī)構(gòu)不得在所代理的采購項(xiàng)目中投標(biāo)或者代理投標(biāo)，不得為所代理的采購項(xiàng)目的投標(biāo)人參加本項(xiàng)目提供投標(biāo)咨詢。如果采購代理機(jī)構(gòu)在同一個(gè)項(xiàng)目既為采購人服務(wù)，又為投標(biāo)人服務(wù)就會(huì)出現(xiàn)利益沖突，必然會(huì)損害采購人的利益。

（二）設(shè)定最低限價(jià)

采購人不得設(shè)置最低限價(jià)限制競爭。如果采購人想避免出現(xiàn)投標(biāo)價(jià)格過低影響投標(biāo)人履約的，應(yīng)按照本《辦法》第六十條規(guī)定，在投標(biāo)人的報(bào)價(jià)明顯過低、有可能影響產(chǎn)品質(zhì)量或者不能誠信履約時(shí)，要求投標(biāo)人提供書面說明，證明其報(bào)價(jià)合理性。為了避免評(píng)標(biāo)委員會(huì)認(rèn)定異常低價(jià)的隨意性，采購人可以規(guī)定一個(gè)異常低價(jià)的認(rèn)定方法或計(jì)算公式。

（三）未按照規(guī)定進(jìn)行資格預(yù)審或者資格審查

政府采購項(xiàng)目的投標(biāo)人資格預(yù)審或者資格審查，都是由采購人或采購代理機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)的。如果采購人或采購代理機(jī)構(gòu)不按照資格預(yù)審文件或招標(biāo)文件規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)和方法進(jìn)行審查，就應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。對(duì)采購人或采購代理機(jī)構(gòu)設(shè)置法律責(zé)任，是為了使采購人、采購代理機(jī)構(gòu)充分重視資格預(yù)審或者資格審查工作，對(duì)被審查的供應(yīng)商負(fù)責(zé)任。

（四）違反本辦法規(guī)定確定招標(biāo)文件售價(jià)

采購代理機(jī)構(gòu)不得通過發(fā)售招標(biāo)文件營利，這是人所共知的。但是，通過發(fā)售招標(biāo)文件營利仍是普遍現(xiàn)象。本條為招標(biāo)文件營利設(shè)置法律責(zé)任，有望真正制止這種行為。

（五）未按規(guī)定對(duì)開標(biāo)、評(píng)標(biāo)活動(dòng)進(jìn)行全程錄音錄像

由于財(cái)政部門對(duì)政府采購活動(dòng)監(jiān)管模式的轉(zhuǎn)變，一般不再參與具體的政府采購活動(dòng)，而是采用事后檢查處理的辦法實(shí)施監(jiān)督。為此，要求采購人或采購代理機(jī)構(gòu)對(duì)整個(gè)采購過程全程錄音、錄像，不然財(cái)政部門就無法了解現(xiàn)場的真實(shí)情況，也無法作出準(zhǔn)確的處理決定。

（六）擅自終止招標(biāo)活動(dòng)

采購人應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照 《政府采購法》《政府采購法實(shí)施條例》及本《辦法》的有關(guān)規(guī)定進(jìn)行政府采購貨物和服務(wù)活動(dòng)。為保證政府采購的嚴(yán)肅性，依法維護(hù)政府采購當(dāng)事人的合法權(quán)益，本《辦法》明確非經(jīng)法定事由或約定事由，采購人不得擅自終止政府采購活動(dòng)。為此，本條明確采購人擅自終止政府采購活動(dòng)的要承擔(dān)法律責(zé)任。

（七）未按照規(guī)定進(jìn)行開標(biāo)和組織評(píng)標(biāo)

本《辦法》對(duì)開標(biāo)和評(píng)標(biāo)都提出了明確、具體的要求。如果采購人、采購代理機(jī)構(gòu)未按規(guī)定進(jìn)行開標(biāo)和組織評(píng)標(biāo)，或未盡到責(zé)任，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任。

（八）未按照規(guī)定退還投標(biāo)保證金

采購代理機(jī)構(gòu)不及時(shí)退還投標(biāo)保證金是一個(gè)比較普遍的問題，長期得不到糾正。其主要原因是采購代理機(jī)構(gòu)不重視。為此，本條明確未按規(guī)定退還保證金的法律責(zé)任，能夠有效督促采購代理機(jī)構(gòu)及時(shí)退還保證金。

（九）違反本辦法規(guī)定進(jìn)行重新評(píng)審或者重新組建評(píng)標(biāo)委員會(huì)進(jìn)行評(píng)標(biāo)

本《辦法》對(duì)重新評(píng)審和重新評(píng)標(biāo)都進(jìn)行了嚴(yán)格的規(guī)定。即只有符合第六十四條和第六十七條規(guī)定的情形時(shí)，才可以進(jìn)行重新評(píng)審和重新評(píng)標(biāo)，采購人和采購代理機(jī)構(gòu)不得隨意進(jìn)行重新評(píng)審和重新評(píng)標(biāo)，否則要承擔(dān)法律責(zé)任。

（十）開標(biāo)前泄露已獲取招標(biāo)文件的潛在投標(biāo)人的名稱、數(shù)量或者其他可能影響公平競爭的有關(guān)招標(biāo)投標(biāo)情況

本《辦法》第二十八條和第六十六條規(guī)定的需要保密的信息，采購人和采購代理機(jī)構(gòu)都不得泄露。泄露潛在投標(biāo)人的信息等，會(huì)破壞招標(biāo)的公平，影響充分競爭，最終必然會(huì)損害采購人的合法利益。

（十一）未妥善保存采購文件

根據(jù)《政府采購法》的規(guī)定，采購文件的保存期限為15年。在這期間，采購人或采購代理機(jī)構(gòu)應(yīng)妥善保存采購文件。在有關(guān)部門對(duì)采購活動(dòng)進(jìn)行監(jiān)督檢查、審計(jì)、巡視等工作時(shí)，如果需要應(yīng)能夠隨時(shí)找出。

（十二）其他違反本辦法規(guī)定的情形

本條屬于兜底條款，或稱為口袋條款。違反本《辦法》規(guī)定的其他情形，未包括在前十一種情形之內(nèi)的，都可以歸屬于本條的范圍。違反本《辦法》的情形主要指違反了本《辦法》中明確表述為采購人或采購代理機(jī)構(gòu)“應(yīng)當(dāng)”“應(yīng)”“只能”“不得”等義務(wù)性條款或禁止性條款。而本《辦法》中表述為采購人或采購代理機(jī)構(gòu)“可以”“能夠”等條款，屬于權(quán)利或授權(quán)性條款，采購人的行為與其不符不屬于違反本 《辦法》規(guī)定的行為。■