工程造價咨詢服務過程中的法律責任

江惠萍

（廈門市建設工程造價管理站 361000）

1 法律責任的內涵

所謂的法律責任是指當從事工程造價咨詢服務的行為人不履行合同約定的義務或者違反相關法律規定受到了國家強制性必須承擔的責任，其揭示了違反法定義務或侵犯法定權利產生的前提，不同性質的權利和義務規定在不同的建設工程相關法律法規之中，同時也決定了責任性質的不同。比如《建筑法》關于發包人和承包人法律責任的規定，《招標投標法》關于招標代理機構、招標人、投標人和評標委員會、中標人法律責任的規定、《注冊造價工程師管理辦法》關于注冊造價工程師和建設主管部門工作人員法律責任的規定、《工程造價咨詢企業管理辦法》關于工程造價咨詢企業法律責任的規定等。

2 法律責任的特點

法律責任是根據其活動的特點，揭示了其生成基礎、認定標準歸責原則、責任主體、責任形式等。與道義責任或其他社會責任相比，法律責任由于其獨特的領域和對象，具有以下4個主要特點：

2.1 法律責任主體的有限性

法律責任的主體只限于行政主管部門、工程造價管理部門、中介機構、參與工程造價管理活動的其他職業機構以及從業人員。

2.2 法律責任內容的特定性

法律責任只是針對工程造價從業人員的職務行為，工程造價從業人員履行職務活動所產生的職責、責任，而并不針對工程造價從業人員的非職務行為。其前提是根據工程造價從業人員具有從事某項工程造價咨詢活動的特定的職業義務，對這種義務的不履行或不當履行而應當承擔法律責任的行為。

2.3 法律責任具有內在邏輯性

法律責任是與工程造價咨詢活動過程中的違法行為相聯系的，即存在前因與后果的邏輯關系。根據違法行為產生的危害程度和性質的不一致，其所需承擔的法律責任也不盡一致。

2.4 法律責任具有強制性

法律責任強制性是指建設行政主管部門或者司法機關根據相關的行政法規、法律條文、地方性法規等規定對違法行為人要求其承擔相應的法律責任所采取的一系列強制性的措施

3 工程造價咨詢服務中法律責任的構成

法律責任是由一定條件引起的，其條件就是所謂的要件。由于工程造價咨詢服務中違法行為具體種類很多，涉及諸如民事違約責任、民事合同責任、行政責任、刑事責任等不同種類的工程造價咨詢法律責任，其具體的構成要件也各有一定差異。

3.1 法律責任的主體

法律責任承擔的主體是指在工程造價管理相關法律上享有一定權利和承擔相關義務的從事工程造價咨詢活動的當事人，包括由于其不當職業行為應當承擔法律責任的自然人或單位。在工程造價咨詢市場培育發展的相當一個時期內，法律責任的主體就是工程造價咨詢人和工程造價咨詢從業者。

（1）工程造價咨詢人

由于從業的工程造價咨詢技術人員的行為對所在工程造價咨詢人來說是一種職務行為，也不是一種純粹個人行為。同時工程造價咨詢人負有管理、監督本企業的工程造價咨詢技術人員的義務，對其行為需要承擔連帶責任。所以，在工程造價咨詢服務過程中，承擔責任的主體可能是工程造價咨詢人。

（2）工程造價咨詢從業者

從業的工程造價咨詢技術人員成為責任的承擔主體，必須細化到具體的責任類型中去。如果其承擔的是行政責任，那么工程造價咨詢從業者必須是建設行政主管部門中的一員；如果其承擔的是刑事責任，那么從業的工程造價咨詢技術人員因違反工程造價咨詢相關法律行為而構成犯罪主體的相關要件的，已具備刑事責任能力的當事人或直接責任人。如果其承擔的是民事責任，那么從業的工程造價咨詢技術人員因在自身的專業范圍內由于疏忽或無意行為而構成了委托人損失主體的相關要件的，已具備民事責任能力的當事人或直接責任人。

4 主體承擔的法律責任

4.1 違約責任

工程造價咨詢人承擔的違約責任主要有：工程造價咨詢人遲延或者沒有提交工程造價咨詢報告；工程造價咨詢報告的內容不符合合同約定；工程造價咨詢人跟第三方互相串通從而對委托人的利益進行侵害等。合同法明確規定違約責任的歸責原則是以嚴格責任為準，違約人主觀上不管是否存在過錯，必須承擔其法律規范的違約責任。違約責任的承擔方式主要有停止違約行為、賠償損失、支付違約金、繼續履行及其他補救措施等。

4.2 過失責任

過失責任是指工程造價咨詢人員不夠謹慎做了其不該做的事情或者不履行其應有的責任而造成委托人的損失。根據合同法相關規定，工程造價咨詢人員未履行合同義務或者履行的義務與約定不符合的情況下，違約方的過失或者故意行為的性質不給予考慮，只要違約方不履行合同義務，那么其就必須承擔相應的民事損害賠償責任。若從業的工程造價咨詢技術人員在提供服務時因過失、錯誤或疏忽而使工程造價咨詢客戶受到經濟損失，工程造價咨詢人對此就要承擔一定的法律責任。

4.3 故意欺瞞工程造價咨詢客戶責任

如果工程造價咨詢人通過掩蓋事實或故意作出錯誤的報告來欺瞞工程造價咨詢客戶，則其應負有法律責任。例如在工程造價咨詢中，故意對其工程量進行夸大或縮減。

4.4 違法責任

造價工程師和工程造價咨詢人在執業過程中應遵守相關的法律法規，違反相關法律法規就應承擔相應的民事責任、刑事責任、經濟責任和行政責任。在《注冊造價工程師管理辦法》明確規定當注冊造價工程師在實際的工作開展存在濫用職權或者玩弄職守或者索賄受賄等相關行為構成犯罪事實則應按照相關法律規定追究其責任。而《工程造價咨詢企業管理辦法》中相關條文比如第33、34和38條明確規定：以賄賂或者欺騙等手段獲得造價工程師注冊執業資格證并已經注冊，應由立即注銷其注冊，禁止其3年內再次申請注冊資格，并由縣級以上地方人民政府建設主管部處以1萬元以下罰款；若其有違法所得情況下，則應處以3倍違法所得金額且≤3萬元的罰款。造價工程師沒有注冊就開始執業，其簽署的工程造價文件一律無效，由縣級以上地方人民政府建設主管部處以1萬以上3萬以下的罰款并責令停止違法行為；沒有工程造價咨詢資質的企業或者超越資質等級要求進行工程造價咨詢業務活動，其所出具的工程造價文件一律無效，由縣級以上地方人民政府建設主管部處以1萬以上3萬以下的罰款并給予警告，責令其限期改正。

5 避免工程造價咨詢缺陷的措施

5.1 簽定書面咨詢合同

在承接委托的工程造價咨詢業務時，在工程造價咨詢業務正式開展前，一定要有簽定正式的書面咨詢合同，把委托人與工程造價咨詢人的關系明確規定下來，明確規定工程造價咨詢人和委托人的職責與義務。

5.2 正確選擇工程造價咨詢業務

工程造價咨詢人在洽談工程造價咨詢業務時，要量力而行，根據自身資質范圍和專業技術水平等情況去承接工程造價咨詢業務，對于無法勝任或者沒有把握的業務盡量少接，以免惹禍上身，造成一定的損失。工程造價咨詢人進行的主動工程造價咨詢更應該以正確的原則為導向，主動對工程造價咨詢項目進行選擇。

5.3 明確工程造價咨詢費用

工程造價咨詢收費的確定能否為工程造價咨詢人和委托人接受是工程造價咨詢業務項目能否進入的關鍵，一些具體問題通常根據委托人和工程造價咨詢人所在地區的慣例來確定，有些需要經過雙方協商后在合同中明確下來。

5.4 準確確定各種工程造價信息

收集相關的工程造價信息要準確，選擇適當的工程造價信息收集策略，同時必須將工程造價信息的有效性、變化性、正確性及代表性考慮在內。并對收集到的各種工程造價信息進行分析和挖掘，然后經過鑒別和篩選，按工程造價咨詢項目對各種工程造價信息加以分類歸納，形成脈絡分明、層次清楚的有機整體。