高珍珍
隨著市場經濟的活躍和經濟形式的多元化,現場監督類公證業務也逐漸增多。通過對現場活動進行監督,依法證明活動的真實性與合法性,其法律效果得到社會公眾的接受與依賴,成為實現社會公平和正義,體現公信力的有效法律保障。下文就現場監督公證的特點及存在問題和辦證過程中的注意事項進行簡要闡述。
一、現場監督公證的特點
現場監督公證是公證機構根據當事人的申請,依據《公證程序規則》,對當事人進行有關活動的情況實時監督,證明活動過程符合預定規則、程序,活動結果真實。從法律條文中可引申出現場監督的范圍主要包括招投標、開獎、拍賣、股份公司創立大會、股東大會等。現場監督不同于其他公證業務的主要特點,一是公證申請一般是由活動主辦方提出,公證機構在受理階段僅能對主辦方的資格進行審查。現場經常有多方參加,除主辦方外的其他各方在申請公證的活動開始前處于不特定狀態。二是現場活動的主辦方必須在活動舉辦前擬定具體的活動規則,并以適當的方式予以公開。三是公證機構在辦理公證中的審查分兩步進行,受理時對其擬定的活動規則進行事前審查,確認合法可行,活動中對程序是否符合事前公布的規則進行審查監督。對實體和程序均進行真實性、合法性審查監督是公證公信力的要求,也是《公證法》、《公證程序規則》的要求。
二、存在的問題
(一)有些現場監督類公證無章可循,導致辦理過程中出現問題。部分現場監督類公證缺乏可依據的法律規定和操作規范,公證員在辦理過程中無所適從。有些活動程序復雜、環節較多,在重要環節和具體細節上因考慮不周全,不審慎,經常出現無法彌補的漏洞,既損害了相關人的利益,也影響了公證行業的公信力。
(二)有些辦理現場監督公證的公證員存在缺位、越位、失位等現象。有的公證員分不清自己的角色定位,嚴重不負責任,不盡義務,失去客觀、中立的態度,沒有原則的遷就和屈從于主辦方的意愿,從而由“監督者”變為主辦方的“擺設”,活動出現問題時成為“替罪羊”;有的公證員在重要環節上掉以輕心,疏忽大意,給不法分子以可乘之機,成了詐騙活動的利用工具;有的公證員則大包大攬,做了本應由主辦方負責的工作。
(三)有些現場監督類公證事先準備不夠充分,缺少處理和解決問題的預案措施。現場監督類公證通常涉及不特定的多方主體,利益關系比較復雜,并且此類活動通常無法預演,無法重復操作,如果事先準備不充分,考慮不全面,缺少預見性,發生不可控問題時,活動處于進退兩難狀態,容易發生無法彌補的后果,引起矛盾和糾紛等不穩定因素。
三、辦理現場監督公證過程中注意事項
現場監督公證風險大,難度大,現場情況復雜,不可預見情況較多,對公證員的現場控制能力、溝通協調能力和法律水平都是一個考驗,主要應注意以下幾方面問題。
(一)公證員作為現場監督過程中的監督人,明確職責與角色定位。公證員的義務是監督當事人是否遵循公布的規則,并非代替當事人舉辦活動。公證員要擺正自己的位置。如在評標中,公證員僅是監督評標委員會是否依據法律和招標文件評審,可以向評標委員會提供咨詢,但不能代評標委員會評標,不能越俎代庖認定標書無效。在開獎中,公證員僅是監督舉辦方是否按預定的程序、規則進行,如實記錄開獎過程和結果,應當檢查開獎器具而不應當具體操作開獎器具。
(二)對于專業技術領域問題,由專業人員負責。公證員雖然自始至終參加現場活動,但也不是對活動的一切內容進行審查、監督和證明,屬于專業技術領域的內容應由專業人員負責。例如在招投標活動中,涉及技術條款的澄清和說明不屬于公證審查監督的范圍;在拍賣活動中,拍賣物的品質、估價等不屬于公證審查監督的范圍。對于此類專業技術領域的問題,要求申請方聘請有資質的專業人員進行操作。
(三)若干個現場活動中僅對某一環節進行公證時,要確保整體活動的合法有效性。申請人僅就整個活動的某一個環節申辦公證,公證機構也可以僅對某一個環節辦理公證。不管是對整體活動監督還是對某個環節監督,都要貫徹實質審查原則和堅持整個活動的“公開、公平、公正、合理”原則,依照法定程序及預定規則,對整個活動實施法律監督,不但要證明其操作程序合法,而且同時也要審查活動本身的真實合法性,這樣才能真正體現公證應有的作用。比如開獎活動現場監督公證不但要證明有獎現場活動程序合法,更重要的是活動本身也要合法。如果活動本身不合法,即使對程序進行公證,其結果也是不合法的、無效的。
(四)公證處事前對活動規則程序進行審查,做好突發事件處理預案。受理時,不僅要審查當事人擬定的規則是否合法、公正,還應關注其規則的可行性和現場突發事件的應對措施,如辦理開獎公證時,應關注獎項設置與開獎程序是否協調,開獎時發生停電、開獎器具發生故障等突發事件的替代方案或應急預案。另外要確保公平公正,許多開獎活動都是從末等獎開始抽取,最后抽取大獎,這就使中小獎的人失去了中大獎的機會,存在不公平的因素,因此審查方案時應當要求從大獎開始抽取。公證員要明確自己的責任并充分考慮到現場可能發生的各種情況和活動過程中可能出現的紕漏,有相應的應急預案,充分體現公正、公開、公平的原則。
實踐中,招標投標、拍賣、有獎活動、保全證據等現場監督公證,在預防糾紛減少訴訟中發揮了重要作用,公證機構應立足本職,勇于接受挑戰,開拓現場監督公證業務范圍,為保護公民的合法財產權益,維護民商事活動公平公正的順利進行發揮好監督的職能作用。