從美國《反海外腐敗法》角度談“一帶一路”下中國企業走出去面臨的合規挑戰

(華東政法大學 上海 200051)

引言

近些年來，隨著“一帶一路”戰略的實施，我國企業逐漸走向全世界的個國家，而對我國企業走出去的合規性審查也越來越多。中國企業在眾多國際項目中發揮著重要作用，但也面臨著多邊開發銀行的開展反腐敗反欺詐調查的挑戰。

美國《反海外腐敗法》是比較具有代表性的反腐敗法律制度，對我國企業走出去合規審查無疑有借鑒意義。然我國對美國《反海外腐敗法》的了解停留在表面上，并沒有深層次地研究其制定的背景、規制以及條款的涉及，也并沒有認識到美國《反海外腐敗法》與中國企業走出去合規審查存在的聯系。因此，在我國實施“一帶一路”的戰略下，鼓勵企業走出去的同時，應當與世界接軌，正視合規審查所面臨的挑戰，認真研究美國《反海外腐敗法》，在有益借鑒的基礎上，建立中國企業走出去合規審查的制度。

一、我國企業走出去合規審查所面臨的挑戰

習近平曾講：“一帶一路”的目的是讓中國企業走出去，與世界共享中國產能，為世界提供更多的公共產品。”隨著我國經貿投資活動的快速推進，國際層面企業合規監管審查日趨嚴格，海外監管機構對我出海企業進行的商業賄賂行為執法處罰力度增加，中國企業必然面臨諸多的挑戰和風險：

第一，從我國法律體系上分析，關于商業賄賂的法律主要集中在我國《刑法》當中。其《刑法》關于涉及商業賄賂的犯罪都進行了嚴厲的處罰，然而涉及到國外賄賂的很少，只有《刑法修正案(八)》第164條增加的：“為謀取不正當商業利益，給予外國公職人員或者國際公共組織官員以財物的，依照前款的規定處罰”。這一賄賂犯罪的增加，體現了我國與世界各國共同打擊賄賂犯罪的決心。但是，該涉及并沒有像美國《反海外腐敗法》一樣作出專門的、詳細的規定，在司法實踐中，因此在具體適用過程中存在爭議。

第二，從經濟全球化的發展趨勢看，我國自從加入WTO以后，很多市場主體為了開拓海外市場，在國外建立分支機構，那么，不可避免地需要受到海外國家法律的制約，而美國《反海外腐敗法》就是一個典型的對象，我國企業在去美國投資的時候，由于不了解當地法律制度，在面臨企業合規性審查時往往有法律、語言、文化等諸多方面的“水土不服”。

第三，我國企業在走出去謀求市場上，需要在國際市場上進行融資，那么，必然受到海外國家證券市場秩序的規制。以美國《反海外腐敗法》為例，其關于證券融資的規定明確要受到美國1934年所制定的《美國證券交易法》的制約，如果我國走出去的企業需要在美國證券交易市場上融資，必然也受到其相關證券市場法律及相關規則的規制。

綜合而言，我國企業走出去需要一個較為良好的制度基礎。目前，無論是我國的立法體系還是制度的建設，在企業走出去的時候，不得不重視美國《反海外腐敗法》帶來的影響，如何通過對《反海外腐敗法》的研究，建立我國企業走出去的合規性審查制度，將與國際經濟發展接軌的法律體系或相關制度建設納入到研究的范疇內，避免我國企業走出去所面臨不可預測的風險。如果我國企業在走出去的同時不能科學地做到合規性審查，則很有可能收到處罰和制裁，這樣不僅會削弱我國企業在國際市場中的競爭力，還會使得我國國家形象帶來負面影響。

二、美國《反海外腐敗法》對于企業合規審查的考察與借鑒

目前，世界上走出去的公司都在加強企業責任，其中，商業賄賂與企業合規性經營問題已經成為關注的熱點。美國政府已經將企業的商業犯罪轉移到《反海外腐敗法》的合規性審查問題上。我國的合規性審查制度的建設應關注以下幾點：

第一，《反海外腐敗法》要求企業必須實施合規性審查，并對合規性審查的原則、制度、流程、定期檢查以及培訓計劃等進行了詳細的規定。

第二，強調企業內部合規性審查的建設，企業內部人員是企業合規性審查及制度建設的主要力量，絕大多數企業內部人員應當根據法律的規定納入內部常規審計的計劃范圍內。

第三，明確培訓制度。企業應進行定期培訓，將培訓的方式、流程以及培訓的內容詳細規定在法律范圍內，要求企業必須依照法律進行合規性培訓才能保證企業符合《反海外腐敗法》規定的合法經營方式。

第四，規定保密義務。在面對合規性審查的時候，要求審查部門及參與審查的主體杜審查內容、審查情況等保密。

第五，《反海外腐敗法》還確立了合規風險評估制度。該法要求受合規性審查的主體將風險評估納入到合規性審查的范疇內，并明確了風險評估的事項：(1)企業在經營的范圍內腐敗報告中的排名；(2)第三方代理人或外包商行為觸犯《反海外腐敗法》的可能性；(3)以往企業內部自身地方控制力的不足；(4)企業內部本身曾經涉及違反《反海外腐敗法》的案例。

三、《反海外腐敗法》對中國企業走出去合規審查的啟示

在“一帶一路”的戰略下，我國企業走出去需要面臨合規性審查所帶來的問題和挑戰，通過對美國《反海外腐敗法》的相關規定的研究和參考，對我國企業走出去合規性審查有很大的啟示。

(一)確定合規審查的原則

對企業走出去合規性審查需要確定以下審查原則：其一，確定法律體系。對于中國企業走出去來說，這不僅是國內法所關注的重點，也是關系到國際法以及其他國家法律，所以，必須建立我國企業走出去合規性審查統一的法律體系；其二，確定企業走出去的基本行業要求。企業要走出去，就必須具有更高的企業形象，擔負起更大的責任和使命；其三，確定企業內部合規性審查制度。該制度涉及到企業自身能夠建立符合走出去的合規標準，關系到企業自身發展和企業品牌的打造，形成完備的企業合規性審查制度可以為企業走出去奠定良好的基礎。

(二)構建企業合規審查制度

“一帶一路”的大環境下，為我國企業走出去提供了良好的環境。那么，企業走出去的第一步就是企業能夠具有走出去的條件和標準，那么，企業合規性審查就是完成這一項的關鍵。因此，應當從以下方面構建企業合規性審查：第一，構建合規性審查的組織架構。一方面，選取企業內部管理人員組成合規審查委員會，直接負責對企業的合規性審查或者可以通過企業董事會的授權，下設風險管理委員會、審計委員會或專門合規性審查委員會對企業整體性合規審查。第二，明確專門的合規審理人員落實日常的審理工作。企業合規性審查必須有專業的人復雜，這些人必須具有專業的知識，并對企業非常了解，通過層層篩選最終確定企業合規性審查的人選。第三，構建一套完備的企業合規性審查流程。首先，企業本身應當制定一個合規性審查的標準和流程；其次，企業應當通過事先制定規章制度確定合規性審查的流程：具體而言，其一，合規性審查的風險識別和評估制度，確定合規性審查的識別風險體制，根據風險識別程度，確定風險等級(如，一級、二級、三級)；其二,確定具體設施的計劃，根據風險等級的確定，針對不同風險制定不同的合規性審查計劃；其三,合規性審查的監督。企業本身應當對合規性審查進行審查和監督，發現問題及時采取措施，保障合規性審查的根據；其四,確定合規性審查的定期檢查制度。可以通過外聘的形式定期對企業合規性審查進行有效的評估的監督，根據所發現的問題及時做出調整和更新；其五,確定培訓和教育制度。企業應當對參與合規性審查的主體進行定期培訓和教育，不斷提高對參與合規性審查的要求和標準，保障企業合規性審查的科學性。

(三)企業走出去合規審查的實施

1.確定審查流程

企業的合規性審查關系到企業的發展，更關系都企業是否能夠順利走出去，確定合規性審查流程就是需要保證企業能夠持續適應環境，通過外部的環境、法律法規、行業動態等因素及時作出調整并制定出新的制度，所以，企業走出去的合規性審查必須具有合規的流程，通過對合規性所面臨的風險的評估，制定具有可實施的規章制度，使得合規性審查制度的規制落實到各個環節各個人員上。

2.確定審查內容

第一，確定常規業務的審查事項。一般情況下，企業走出去常規性審查包括以下三個內容：其一，企業經營范圍、客戶以及商業活動等發生重大變更；其二，對企業新的經營開發的合規性審查風險；其三，對企業日常商業活動審批的風險。第二，重大項目的審查。針對重大事項的審理，應當確定更高的合規性審查標準：如企業的海外并購、海外分支的建立等，需要進行嚴格的合規性審查，這是企業走出去的嚴格要求，也是美國《反海外腐敗法》所規定的重要內容，所以，我國企業走出去合規性審查制度構建上，其確定審查的內容不僅是合規性審查制度的需要，也是《反海外腐敗法》的基本要求。

結語

通過對美國《反海外腐敗法》的研究和認識，可以清楚地認識到美國的《反海外腐敗法》具有很多值得學習和借鑒的地方。在“一帶一路”的戰略下，我國需要同世界接軌、需要適應國際經濟發展的需要，那么，必須建立一套完備的合規性審查制度，讓我國企業走出去，并且走的成功。目前，我國企業走出去的合規性審查起步晚，面臨的問題也多，給我國經濟對外發展帶來了巨大的挑戰，因此，應當認清我國目前企業發展的形式，在“一帶一路”的指導下，通過構建完備的企業合規性審查，讓我國的企業能夠順利走出去，將我國的企業品牌及企業文化帶入到國際上，這不僅能夠推動我國的經濟發展，還能夠樹立中國的大國形象，可以說，在面臨挑戰的同時也存在很多的機遇。

[1]劉霄侖、趙金萍 編譯：《美國反海外賄賂行為法》，中國財政經濟出版社，2006年12月第一版。

[2]劉岳川、胡偉：《中國企業面臨的海外反腐敗執法風險及其應對——以美國<反海外腐敗法>為例》，載《探索與爭鳴》2017年第81i。

[3]石玉英：《美國反海外腐敗法的問題與走向》，載《湖南大學學報》(社會科學版)2017年第4期。

[4]袁新濤：《“一帶一路”建設的國家戰略分析化》，載《理論月刊》2014年第11期。