我國網(wǎng)絡直播行業(yè)的法律規(guī)制

(鄭州大學法學院 河南 鄭州 450000)

2016年12月1日起在全國實施的《互聯(lián)網(wǎng)直播服務管理規(guī)定》中對網(wǎng)絡直播的定義是“互聯(lián)網(wǎng)直播，是指基于互聯(lián)網(wǎng)，以視頻、音頻、圖文等形式向公眾持續(xù)發(fā)布實時信息的活動。”[[1]]作為一個新興行業(yè)，網(wǎng)絡直播在短短幾年時間之內(nèi)迅速發(fā)展成為當下最熱門的網(wǎng)絡虛擬產(chǎn)業(yè)，引發(fā)社會關注和討論，同樣引發(fā)熱議的還有層出不窮的網(wǎng)絡直播違法行為。本文意在通過分析當前網(wǎng)絡直播行業(yè)存在的問題和監(jiān)管規(guī)制網(wǎng)絡直播違法行為的困境，為我國建立一個規(guī)范、健康的網(wǎng)絡直播行業(yè)發(fā)展機制提供建議。

一、網(wǎng)絡直播市場現(xiàn)狀分析

網(wǎng)絡直播行業(yè)是在當前互聯(lián)網(wǎng)科技日益發(fā)達，互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟蓬勃發(fā)展條件下，為滿足人民群眾日益增長的精神文化需求而產(chǎn)生的新興行業(yè)。我國娛樂直播行業(yè)最早可以追溯到2005年，從2014年開始，移動端取代PC端成為直播行業(yè)的主戰(zhàn)場，巨大的移動用戶群使得直播的用戶基礎和盈利能力都大幅度提升。

我國網(wǎng)絡直播行業(yè)呈高速發(fā)展態(tài)勢。從用戶規(guī)模看，網(wǎng)絡直播已成為前十大移動互聯(lián)網(wǎng)應用。數(shù)據(jù)顯示2017年我國在線直播用戶規(guī)模達到3.98億人，增長率為28.4%，預計2018年在線直播用戶規(guī)模達4.60億人。2017年我國網(wǎng)絡表演(直播)市場營收達到304.5億元，相比2016年的218.5億元，同比增長39%，我國網(wǎng)絡直播呈高速發(fā)展態(tài)勢。據(jù)不完全統(tǒng)計，目前國內(nèi)網(wǎng)絡直播平臺服務數(shù)量已超過500家，且仍在不斷增長，行業(yè)整體規(guī)模超過500億元。從內(nèi)容分類上來看，游戲直播是目前用戶基數(shù)最大、發(fā)展勢頭最好的直播品類，與秀場直播、全民直播有鼎足三分之勢。

雖然網(wǎng)絡直播行業(yè)在我國發(fā)展勢頭迅猛，但網(wǎng)絡直播行業(yè)中違法現(xiàn)象頻頻出現(xiàn)，僅從2017年起，文化部就先后六次整治關閉共計數(shù)十家直播平臺，但收效不大，目前我國尚未出臺專門針對當前網(wǎng)絡直播行業(yè)的法律規(guī)范。

二、透析網(wǎng)絡直播行業(yè)違法行為

我國網(wǎng)絡直播行業(yè)在快速發(fā)展的同時，相伴隨而來的是日益增多的網(wǎng)絡直播違法行為，由于網(wǎng)絡直播低門檻和受眾廣的特性，一旦發(fā)生網(wǎng)絡直播違法行為，所造成的社會影響將更加惡劣。娛樂功能是大眾傳媒功能的重要部分，人們有追求精神娛樂的自由，但對經(jīng)濟利益的過分追求使得各類直播平臺直播的目的，往往只落在攫取觀眾的經(jīng)濟利益上，這就使得盈利的目的遠高于精神愉悅的娛樂目的了。這是導致我國網(wǎng)絡直播行業(yè)違法行為頻發(fā)的根本原因。當前我國網(wǎng)絡直播內(nèi)容豐富多彩，但主要的違法行為集中在幾個特定領域，只有對其進行深入分析，才能對癥下藥，進行有效法律規(guī)制。

(一)觸犯刑法的網(wǎng)絡直播違法行為

當前我國網(wǎng)絡直播內(nèi)容違法行為出現(xiàn)頻率最高，社會反響最惡劣的當屬涉黃涉低俗的網(wǎng)絡直播，類似“某直播平臺女主播涉低俗網(wǎng)絡直播被刑事拘留”之類的新聞層出不窮，影響極壞。例如2016年國內(nèi)某知名直播平臺中一個女主播在其直播間公然直播性行為，期間直播間觀眾紛紛為其發(fā)彈幕、打賞，雖事發(fā)后該平臺封禁了該女主播的直播間，但仍造成了十分惡劣的影響。在此事件中，該女主播的行為似已經(jīng)涉嫌傳播淫穢物品罪，符合罪名中“被傳播對象人數(shù)眾多，造成后果嚴重”的解釋，但最終僅被處以罰款和整改，未受到法律制裁。

另外危害公共安全的違法犯罪行為也頻頻出現(xiàn)在網(wǎng)絡直播內(nèi)容中，但許多主播和觀眾法律意識淡薄，不以為意，造成了諸多嚴重后果。主播為博人眼球，增加熱度，滿足部分觀眾追求刺激和獵奇的心理，鋌而走險將一些驚險刺激但違規(guī)違法的內(nèi)容加入直播當中，為公共安全埋下隱患。如2015年12月31日凌晨，在上海中山北路鎮(zhèn)坪路口發(fā)生了一起嚴重的車禍事故，肇事司機為某知名網(wǎng)絡直播平臺主播，肇事原因是該主播在駕駛車輛的同時進行網(wǎng)絡直播，注意力不集中導致肇事車輛闖紅燈追尾一輛出租車，造成出租車上一人重傷一人輕傷的嚴重后果。事后警方以危險駕駛罪將該主播依法刑事拘留。與此類似的還有對打架斗毆、非法打獵、私藏槍支彈藥的直播，這些行為都對公共安全造成了威脅，同時向網(wǎng)絡直播的觀眾傳遞了非常負面的價值觀和影響。這些惡性事件的發(fā)生，都要求主播進行網(wǎng)絡直播行為時不僅需要有一技之長來吸引觀眾，在道德修養(yǎng)、世界觀、價值觀、法律素養(yǎng)上也要經(jīng)得起觀眾的考驗。

(二)觸犯民法的網(wǎng)絡直播違法行為

隨著我國生產(chǎn)力的不斷提高，對知識產(chǎn)權的保護也越來越規(guī)范和全面，但在網(wǎng)絡直播行業(yè)，由于其低門檻和即時性，造成直播內(nèi)容對電子知識產(chǎn)權的侵犯，導致網(wǎng)絡直播違法行為時有發(fā)生。涉嫌侵犯電子知識產(chǎn)權的網(wǎng)絡直播違法行為，主要涉及兩個領域，其一是影視音樂領域，其二是電子競技游戲領域。對于影視音樂領域的侵權形式即網(wǎng)絡平臺和主播在未經(jīng)著作權同意及版權人允許，擅自在直播內(nèi)容中加入影視音樂內(nèi)容。對于電子競技游戲領域的侵權主要是電子競技比賽直播的問題，以耀宇公司訴斗魚公司網(wǎng)絡直播糾紛案為例，耀宇公司擁有某電子競技比賽在中國大陸地區(qū)完美公司的授權，廣州斗魚公司未經(jīng)完美公司的授權，私自在斗魚直播平臺直播該賽事，吸引網(wǎng)絡觀眾觀看打賞。該糾紛最終雙方協(xié)商不成，耀宇公司將斗魚公司起訴至法院，經(jīng)過二審宣判，斗魚公司被判決賠償耀宇公司110萬元，而這也是國內(nèi)首例判決的電子競技游戲網(wǎng)絡直播侵權糾紛案件。[[2]]筆者認為，如何規(guī)范網(wǎng)絡直播中，侵犯知識產(chǎn)權的行為，是網(wǎng)絡時代不可避免，亟待解決的問題。

網(wǎng)絡直播平臺和購物平臺的合作便利和豐富了廣大消費者的購物模式，但也給網(wǎng)絡直播帶來了新的違法問題。網(wǎng)絡直播的火熱，造就了一批擁有極高關注度的網(wǎng)絡主播，而很多主播將關注度變現(xiàn)的形式就是在直播時推銷其代言或者經(jīng)營的各種產(chǎn)品。為了獲取得更高的經(jīng)濟利益，部分主播和一些黑心商家合作，在直播間直接宣傳假冒偽劣產(chǎn)品，欺騙消費者購買，侵犯消費者的合法權益。

三、網(wǎng)絡直播行業(yè)制度現(xiàn)狀之解讀

近年來我國網(wǎng)絡直播行業(yè)違法行為頻頻發(fā)生，在全社會造成了不良影響，究其原因，最主要是因為我國目前還未建立起能夠有效規(guī)制網(wǎng)絡直播違法行為的法律體系，對網(wǎng)絡直播違法行為無法清晰界定、有效打擊，同時民眾的法律意識淡薄，也助長了網(wǎng)絡直播違法行為的發(fā)生和蔓延。

(一)相關立法層次較低，缺乏強制力

網(wǎng)絡立法是指以法律形式保護公民個人及法人信息安全，確立網(wǎng)絡身份管理制度，明確網(wǎng)絡服務提供者的義務和責任，并賦予政府主管部門必要的監(jiān)管手段。[[3]]我國最早的關于網(wǎng)絡立法的文件是國務院在1994年頒布的《中華人民共和國計算機信息系統(tǒng)安全保護條例》，開啟了我國網(wǎng)絡立法的先河，樹立了網(wǎng)絡法律規(guī)制的標準。

但至今，我國仍然沒有一部能夠針對網(wǎng)絡直播行業(yè)的法律法規(guī)，仍以部門規(guī)章為主要依據(jù)，對網(wǎng)絡直播行業(yè)進行規(guī)制。2016年11月4日，《互聯(lián)網(wǎng)直播服務管理規(guī)定》由國家互聯(lián)網(wǎng)信息辦公室發(fā)布，自2016年12月1日起施行。該《管理規(guī)定》一定程度上起到了法律規(guī)制的作用，但是當前我國仍然缺乏在法律層面針對網(wǎng)絡直播的規(guī)制，而且該規(guī)定只有20條，條文比較籠統(tǒng)模糊，行為界定不甚清晰，與其他的法律規(guī)范的銜接不夠順暢，同時規(guī)范文件的法律位階和效力比較低，沒有基本法律的保障，因此很大程度上還是無法對當前發(fā)展迅速且紛繁復雜的網(wǎng)絡直播行業(yè)形成有效的法律規(guī)制。

(二)監(jiān)管混亂，不成體系

網(wǎng)絡直播涉及的責任主體多，內(nèi)容形式豐富，經(jīng)營模式比較復雜，所以牽扯多個部門法，但是這些部門規(guī)章都是針對網(wǎng)絡直播當中的特定部分進行規(guī)制，相關的部門規(guī)章很龐雜但是缺乏體系性，從而導致許多以部門規(guī)章為依據(jù)的監(jiān)管部門責任劃分不明確，在很多方面有職權重合又存在很多監(jiān)管的空白地帶，使得網(wǎng)絡直播行業(yè)監(jiān)管不能及時有效地進行。

目前涉及到網(wǎng)絡直播行業(yè)規(guī)范性文件比較多，但都是針對網(wǎng)絡直播的特定部分，造成相關規(guī)范數(shù)量龐雜而沒有體系，同時一起為依據(jù)的各個監(jiān)管執(zhí)法部門權責不清，很多部門規(guī)章和地方性法規(guī)之間甚至有矛盾沖突，很難保障執(zhí)行。

對于網(wǎng)絡直播行業(yè)，政府各部門的角色定位和職權劃分交叉模糊，各自為政，沒有一個統(tǒng)一的監(jiān)管體系，造成行政資源的浪費，行政效率的低下，對網(wǎng)絡直播違法行為的規(guī)制不能切實有效進行。

(三)執(zhí)法難題

網(wǎng)絡直播違法行為頻發(fā)除了在立法層面的原因外，還因為當前我國在網(wǎng)絡直播領域的執(zhí)法不力。網(wǎng)絡直播行業(yè)作為一個依托互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展起來的新興行業(yè)，具有很強的技術依賴性，直播內(nèi)容是網(wǎng)絡主播和觀眾的實時交互產(chǎn)生的，迫于技術手段的限制，很難實現(xiàn)對網(wǎng)絡直播的事前和中途監(jiān)控，而對事后存留的電子記錄，即將來作為違法行為依據(jù)的網(wǎng)絡證據(jù)，實踐中也很難認定，因為網(wǎng)絡證據(jù)隱蔽且容易更改，對于傳統(tǒng)證據(jù)而言，“眼見為實”即可，而網(wǎng)絡證據(jù)則是“眼見未必為實”——網(wǎng)絡所有的活動痕跡只是一些電子數(shù)據(jù)，很難找到實質的物證。[[4]]

(四)社會大眾普遍法律意識淡薄

隨著中國特色社會主義法律體系的的建立，我國各項法治事業(yè)也在有序開展，但是在現(xiàn)實生活中，尤其是在沒有實名制、不需要為自己言行負責的網(wǎng)絡世界，許多民眾暴露出法律意識淡薄，缺乏基本法律常識的問題。在網(wǎng)絡直播過程中，很多時候網(wǎng)絡主播為了博取關注，從而滿足部分觀眾低俗、甚至違法的要求，是促使網(wǎng)絡主播進行網(wǎng)絡直播違法行為的主要原因。甚至出現(xiàn)了為了給自己喜歡的主播進行打賞，不惜違法犯罪的行為，如蘇州某衛(wèi)生院會計倪某挪用公款164萬元只為打賞帥氣男主播。這暴露了部分觀眾娛樂至死，漠視法律的現(xiàn)狀，也表明我國民眾法律意識淡薄，確實是助長了網(wǎng)絡直播違法行為的泛濫。

四、我國網(wǎng)絡直播行業(yè)規(guī)制的路徑及建議

(一)建立針對網(wǎng)絡直播行業(yè)的法律體系

當下我國網(wǎng)絡直播行業(yè)違法行為頻發(fā)，其根本原因在于缺乏來自法律層面的強制性規(guī)定，一方面是我國在互聯(lián)網(wǎng)方面的立法比較少，與網(wǎng)絡直播相關的一部《網(wǎng)絡安全法》中各項規(guī)定比較籠統(tǒng)概括，不能適應當前網(wǎng)絡直播為代表的互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟的快速發(fā)展；另一方面是對網(wǎng)絡直播規(guī)定比較全面的規(guī)范如《互聯(lián)網(wǎng)直播服務管理規(guī)定》，法律位階比較低，不具備法律強制性和威懾力。

針對上述情況，規(guī)制網(wǎng)絡直播違法行為首先要做到有法可依，建立起以法律為基礎的，其他規(guī)范性文件為輔的一套較為完善的法律規(guī)范體系，進一步明確內(nèi)容標準，逐步消除灰色地帶，從而真正做到執(zhí)法監(jiān)管的有的放矢。

一方面是將《網(wǎng)絡安全法》的內(nèi)容進行細化，相關細節(jié)可以借鑒《互聯(lián)網(wǎng)直播服務管理規(guī)定》等規(guī)范性文件，法律的生命力在于實施，而法律能夠實施的關鍵在于對于各種違法行為的詳細歸納，對籠統(tǒng)規(guī)定能夠出臺相應解釋說明，對網(wǎng)絡直播帶來的新問題進行匹配，將其納入法律規(guī)制體系之內(nèi)。另一方面就是提高針對網(wǎng)絡直播行業(yè)法律規(guī)范的立法層級，使網(wǎng)絡直播的違法者能夠得到相應的法律制裁，提高處罰標準，提高網(wǎng)絡直播違法成本，建立法律威懾力。

(二)健全網(wǎng)絡直播平臺的法律監(jiān)管機制

凈化互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境，杜絕網(wǎng)絡直播違法行為，是一項長期的系統(tǒng)工程，除了制定完善相關的法律法規(guī)之外，還需要政府監(jiān)管部門有效執(zhí)法，對相關監(jiān)管主體進行明確，避免權責模糊不清，交叉監(jiān)管和監(jiān)管盲區(qū)的出現(xiàn)。可以嘗試創(chuàng)建一只專門負責監(jiān)管網(wǎng)絡直播違法行為的網(wǎng)絡警察隊伍，一來網(wǎng)絡直播監(jiān)管的技術性比較強，統(tǒng)一管理有利于提高監(jiān)管部門素質，使監(jiān)管具有針對性和專業(yè)性，二來專屬監(jiān)管能夠有效避免多頭監(jiān)管所帶來的行政扯皮，提高監(jiān)管效率，優(yōu)化監(jiān)管體系。此外，政府監(jiān)管部門還應該對網(wǎng)絡直播主體進行政策引導，共同探討行業(yè)自律機制，督促網(wǎng)絡直播相關的企業(yè)建立統(tǒng)一的行業(yè)標準，還可以對網(wǎng)絡直播實行法定分級與分類直播制度。最后，要完善技術手段，政府監(jiān)管部門要協(xié)同企業(yè)利用自身技術優(yōu)勢，結合大數(shù)據(jù)、人工智能、云計算等先進技術提升管理能力，盡可能做到對網(wǎng)絡直播內(nèi)容的及時發(fā)現(xiàn)、全面覆蓋，提升監(jiān)管能力。

(三)加強法制教育

網(wǎng)絡直播具有即時性和交互性非常強的特點，直播內(nèi)容可以根據(jù)觀眾的反饋隨時作出調整，所以說網(wǎng)絡直播觀眾的喜好直接決定著網(wǎng)絡直播的內(nèi)容，而部分網(wǎng)絡直播觀眾法制觀念淡薄，趣味低俗，也導致個別網(wǎng)絡主播為了博取關注和獲得利益，進行違法網(wǎng)絡直播行為，造成了惡劣的社會影響。

首先是要對直播內(nèi)容的提供者即網(wǎng)絡平臺和網(wǎng)絡主播加強法制教育，加強經(jīng)營主體管理和責任意識，網(wǎng)絡直播行業(yè)內(nèi)部之間形成行業(yè)自律機制，對于違法違規(guī)的網(wǎng)絡主播，終身取消其直播資格，各個直播平臺不得與其合作；對于違法違規(guī)并且造成惡劣社會影響的直播平臺，應當?shù)蹁N其營業(yè)執(zhí)照，行業(yè)內(nèi)部共同抵制。

其次，一個良性健康發(fā)展的網(wǎng)絡直播行業(yè)，不僅需要法律保障，政府監(jiān)管，更需要廣大的網(wǎng)絡直播受眾能夠自覺抵制不良誘惑，建立法律意識，對于直播中出現(xiàn)的違法行為進行堅決抵制和積極舉報，唯有這樣，才是徹底肅清網(wǎng)絡直播違法行為，促成網(wǎng)絡直播良性健康發(fā)展的長久之策。

五、結語

網(wǎng)絡直播行業(yè)的迅猛發(fā)展，帶來了經(jīng)濟效益和文化價值，但同時網(wǎng)絡直播違法行為也給社會造成了不良社會影響，所以一方面要對網(wǎng)絡直播行業(yè)進行積極鼓勵和引導，保障其正當合法權益，促進其良性健康發(fā)展；另一方面要充分發(fā)揮法律的規(guī)制作用，建立健全網(wǎng)絡直播行業(yè)法律體系，加大政府監(jiān)管力度，堅決杜絕網(wǎng)絡直播違法行為。在各方努力下，使我國網(wǎng)絡直播行業(yè)充分發(fā)揮其積極作用，實現(xiàn)健康有序發(fā)展。