公司法強制性規(guī)范識別研究

喻春霞

摘 要：各個國家頒發(fā)的公司法各不相同，即使是在同一個國家中，不同法律人對公司法做出的理解也不盡一致，這就出現(xiàn)了一種矛盾情況。如何識別公司法強制性規(guī)范，是一個值得深入探索的話題。

關鍵詞：公司 強制性規(guī)范 識別

一、前言

近些年來，我國的市場經濟呈現(xiàn)快速發(fā)展之勢，市場經濟的深入改革，使得公司成了社會上數(shù)量最多的經濟組織。然而，各個國家頒發(fā)的公司法各不相同，即使是在同一個國家中，不同法律人對公司法做出的理解也不盡一致，這就出現(xiàn)了一種矛盾情況。如何識別公司法強制性規(guī)范，是一個值得深入探索的話題。

二、強制性規(guī)范概述

1、強制性規(guī)范的內涵

要想識別強制性規(guī)范，首先要了解強制性規(guī)范的內涵，這是一個種屬概念，根據(jù)公司主體能不能通過雙方真實意愿來排除某種法律規(guī)范適用的情況，可以將法律規(guī)范分為兩種情況，一是強制性規(guī)范，二是任意性規(guī)范。倘若行為主體能排除法律規(guī)范的實用，那么就屬于任意性規(guī)范，反之就是強制性規(guī)范。從這個角度可以看出，強制性規(guī)范就是法定當事人無法變更協(xié)議的法律規(guī)范，當事人必須無條件服從的法律規(guī)范就是強制性規(guī)范。強制性規(guī)范也包括兩種情況，一是效力性強制性規(guī)范（旨在否定其效力），二是管制性強制性規(guī)范（旨在禁止其行為）。

作為一部私法，公司法的法律內容中有著大量的效力性強制性規(guī)范，這些內容是公司法的基礎性規(guī)范，但是其中又包括一些管制性規(guī)范，主要是發(fā)揮補充作用。公司法的法律條文有著多項內容，哪些是效力性強制性規(guī)范，哪些是管制性強制性規(guī)范，從理論角度來看似乎非常容易區(qū)分，但事實不是如此，具體實踐過程中，往往難以識別強制性規(guī)范。公司以獲得最大化的經濟利益作為生存目的，必須在法定范圍內進行生產經營活動，章程條款可以對公司權力起到一定的約束作用。

2、違反強制性規(guī)范的后果

根據(jù)法律行為的效力，我國對強制性規(guī)范做出了分類，違反強制性規(guī)范必然會造成嚴重后果，并被判定為行為無效，國家為了保障正常的市場發(fā)展秩序，維護社會公平與正義，可以對違反強制性規(guī)范的行為作出一些懲處或制裁。比如在公司法中，規(guī)定了公司經營范圍，公司必須在國家允許的范圍內從事生產經營活動，一旦公司違反約定，國家可以判定公司的行為是無效的。另外，部分違反強制性規(guī)范的行為是能撤銷的。我們必須意識到，不是所有違反公司法的強制性規(guī)范都是無效的，必須理性看待。

三、構建公司法強制性規(guī)范識別體系的對策與建議

1、認真分析公司法類型

要想構建公司法強制性規(guī)范識別體系，必須先對公司法類型進行識別，這樣才能在實踐過程中對規(guī)范實施有效歸類，這是區(qū)分規(guī)范類型，斷定合同效力的基本標準。在識別有沒有涉及到需要保護的第三方利益時，我們必須深入考慮公司類型這個要素。公司性質不相同，產生的社會影響力自然也不相同，那么合同解決途徑的可能性也存在一定差異。公司法包括兩種，一是程序性法律規(guī)范，二是實體性法律規(guī)范。根據(jù)筆者的統(tǒng)計分析，公司法強制性規(guī)范的案件類型中，股權轉讓糾紛所占的比例最大，其次是股東出資糾紛，再次是股東資格確認糾紛，倘若可以將公司法規(guī)范分類，可以在審判中直接原因相別類別強制性規(guī)范的性質，提升審判效率。

2、加強語義識別

眾所周知，我們人類社會使用的語言具有強烈的相對穩(wěn)定性，不能在短時間內發(fā)生改變，所以可以通過設置立法語言，以此判斷某種法律規(guī)范的性質，部分專業(yè)按照語言（諸如“應當”、“可以”、“不得”等）進行斷定，可以將這類語言用來區(qū)別強制性規(guī)范和效力性規(guī)范。根據(jù)筆者的調查，在公司法中，“可以”和“由公司章程規(guī)定”這些詞語出現(xiàn)了119次，“不得”、“應當”、“必須”這些詞語出現(xiàn)了271次。通過語言區(qū)分公司法強制性規(guī)范，與語言的相對穩(wěn)定性息息相關，也與人類社會的立法習慣有著脫不開的關系。不管什么語言，都源自生活，立法語言也不例外，在長期的社會實踐中，人們逐漸形成了對某個詞語的固定理解，這有利于區(qū)分法律規(guī)范。再加上我們的語言具有一定的直觀性，諸如“不得”、“應當”、“必須”這些詞語都屬于效力性規(guī)范，而諸如“可以”和“由公司章程規(guī)定”這些詞語屬于強制性規(guī)范，這在某種程度上能降低司法實踐中可能出現(xiàn)的爭議。在立法時，必須認真斟酌語句應用，對強制性規(guī)范用語進行嚴格劃分，以此為法律適用提供科學、嚴謹?shù)囊?guī)范。

3、加強目的識別

德國專家是最先利用目的識別來判斷法的性質的。目的識別是指按照立法愿意判斷，通過研究立法者打算實現(xiàn)的法律效果來對立法者的立法目的進行識別和判斷的過程。在現(xiàn)實生活中，法官要想?yún)^(qū)分出強制性規(guī)范和效力性規(guī)范，必須要識別法律規(guī)范要保護的對象，這就是法律目的，然后實施嚴密的、具有可操作性的調查方法，全面閱讀立法時產生的草案、會議資料等，通過這一系列過程，對法律規(guī)范性質進行識別和判斷。另外，法官要意識到公司法成立的目的是為了凸顯國家干預還是為了保障私法自由，如果是為了凸顯國家干預，旨在維持國家制度的順利運行，那么這個法律規(guī)范體現(xiàn)的是效力性規(guī)范；如果旨在保護私法自由，那么成立的是契約關系，這個法律規(guī)范就是理性規(guī)范。雖然目的識別具有一定合理性，但也存在不可忽視的弊端，我國的立法模式和立法草案是處于保密狀態(tài)的，這會導致研究過程中缺少第一手資料，無法深入探究立法者的立法億元，而且我們生活的這個時代瞬息萬變，之前立法者的立法意愿可能與今天的社會形勢不符合，這也會影響規(guī)范識別。

4、加強價值識別

利益區(qū)分法是由日本的弘嚴太郎教授提出來的，他指出，我們可以利用價值判斷和利益衡量法來判斷強制規(guī)范和效力規(guī)范。如果要判定強制性規(guī)范無效，那么至少要同時滿足三個基本條件，一是有沒有達到強制目的所必需的手段，二是有沒有違反社會秩序，三是有沒有損害當事人的合法利益，這三種情況要求法官對違反公司法強制性規(guī)范的效力進行公正、公平的衡量。從這個角度而言，違反強制性規(guī)范的行為效力事實上就是取舍法的價值的問題。自由、秩序和公平正是法的價值的基本內容，通常而言，自由的價值比秩序高，但這并不是絕對性的，倘若一味追求自由，會對秩序和公平等價值形成不良影響。在不同的案件中，必須考慮多種因素，因為斷定法律行為的無效性，不僅要考慮公共利益，還要考慮當事人利益。

與目的識別一樣，價值識別也存在一些弊端，隨著社會經濟的進步，法官擁有的自由裁量權越來越多，這對法官提出的要求也越來越高，有鑒于此，法官的自由裁量權應該受到一定的約束，在使用法律時，要綜合考慮自由、秩序、公平、政策等相關要素，以此對法官的自由裁量權實施一定的限制。

5、重視效力性強制規(guī)范與管理型規(guī)范的合理轉化

社會經濟發(fā)展、國家政策導向等一系列因素都會影響到強制性規(guī)范，目前，社會市場變得越來越開放，這會促使管制型規(guī)范可能轉變?yōu)樾Яπ砸?guī)范。倘若國家實施經濟收緊政策，那么管制型規(guī)范的地位更為明顯一些。站在客觀角度來說，強制性規(guī)范的種屬長時間處于左右搖擺的動態(tài)變化中，在現(xiàn)實生活中，法律必須意識到這樣的變化，適當改變思維，不要認為某種強制性規(guī)范只有一種性質。效力性強制規(guī)范與管理型規(guī)范的合理轉化是存在可能性的。

事實證明，只應用其中一種識別方法都是不可能的。各個公司的情況不盡相同，識別方法要綜合應用，比如有限責任公司具有一定的封閉性，股東之間、股東與管理者之間，都可能直接進行交流與商討，并制定一系列章程來約定各自的權利與義務，股東也完全有機會參與到章程制定的過程中，這使得股東擁有更多的經濟自由權，國家不需要太多參與到公司的生產經營中。從這個角度而言，針對有限責任公司的性質，應該采取以任意性規(guī)范為主，強制性規(guī)范為輔的方法，以此促進公司的長遠發(fā)展。

四、結束語

目前，我國的社會經濟迅猛發(fā)展，關于公司的訴訟案件不斷增多，很多新型案件需要法官進行綜合判斷，判斷強制性規(guī)范的方法多種多樣，語義識別、目的識別、價值識別等方法可以綜合起來一起使用，以此判斷公司行為是侵害了管理性規(guī)范還是強制性規(guī)范。總之，法官必須做到平衡利益、正確適用法律，才能真正保護司法權威。

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