涉外合同中最密切聯系原則的法律分析

一、涉外合同與最密切聯系原則

1、涉外合同的概述

所謂涉外合同，是指有涉外因素的合同，即合同的當事人、合同的客體或者產生、變更、終止合同關系的法律事實中任何一個具有涉外因素的合同。關于合同的涉外性。 各國對合同的涉外性都做了規定。一般規定只要合同中的某一因素具有涉外性，合同即為涉外合同。①

2、涉外合同糾紛的解決

涉外合同由于含有涉外因素，因此在合同的很多方面需要考慮外國法律的適用。由于各國合同法存在著重大差別，如關于要約的生效、合同的可撤銷或無效、合同的對價等方面，大陸法系和英美法系就有根本的區別。因此，對同一國際性合同，就產生法律的沖突，需要確定其準據法。

二、最密切聯系原則在我國涉外合同的適用的相關規定及不足

我國《合同法》策126條和《民法通則》策148條都明確規定，在涉外合同中，如果合同雙方當事人并沒有協商確定所適用的法律，則確定適用最密切聯系國家的法律。但關于最密切聯系國家的法律，我國并沒有詳細的規定，因為理解不同造成適用法律不同。

最高人民法院于2005年印發的《第二次全國涉外商事海事審判工作會議紀要》第四條②規定了判斷最密切聯系地應考慮的因素。 《第二次全國涉外商事海事審判工作會議紀要》第五十六條對如何適用最密切聯系原則做出了細化規定③ 《第二次全國涉外商事海事審判工作會議紀要》第五十七條對適用最密切聯系原則做出了一些限制。④

可見，我國首先規定合同法律適用的最密切聯系原則，然后依據“特征履行”理論規定若干主要合同的固定沖突規則，并確認這些規則就是最密切聯系原則的具體化。筆者認為我國法律相關規定的不足之處表現為：

1、法官自由裁量權的濫用，導致結果的非公正性。由于法官職業水平和對法律的理解的不同，在相同法律前提下，同一個案件中往往會造成不同的審判結果。再次，法官是處在社會中的個體，在自身差異下，也會受到很多外部環境的影響，不能充分發揮最密切聯系原則，從而造成審判結果的偏差。

2、標準不統一，加大了訴訟成本。法律關于最密切聯系原則的適用標準不明確，在案件審判過程中適用往往達不到滿意的結果，法官對案件事實的把握是相對準確的，但由于在適用最密切聯系原則過程中存在的不一致，往往會因為理解的偏差造成訴訟結果的差別，由于審判結果的偏差，會使案件進入下一訴訟環節，導致當事人增加訴訟成本，同時造成司法資源浪費。

三、完善最密切聯系原則的建議

1.完善該原則的前提是補充相關立法規定

第一，引入保護合法利益的需要。當案件在審理過程中事實結果明顯，且本國法律并不是必須適用時，根據法律的立法宗旨和法官的自由裁量權，可直接適用與本案有密切聯系國的法律。

第二，補充特殊的合同適用的法律適用規則。例如增加有關不動產及其使用的合同，適用不同產所在地國家的法律：消費合同，適用消費者習慣居所地國家的法律；雇傭合同適用簽訂合同時受雇人慣常履行其工作地國家的法律。⑤

2.完善該原則的重要保障是合理地限制法官的自由裁量權

在涉外合同案件審理過程中，根據案件的實際情況，如法官擁有較大的自由裁量權，根據法官的個體差異會導致案件審判結果的偏差，則應對法官的自由裁量權進行必要的限制。

限制法官自由裁量權有效的方法是細化確定裁量的條件和標準。其包括：（1）明確規定法院根據最密切聯系原則適用法律的情況。（2）在法院裁量規則中提供具體的連結點作為裁量法律適用的標準。（3）規定法院裁量法律適用時應考慮多種因素。法院裁定法律除了考慮當事人住所地、登記地、營業地、合同簽訂地、合同履行地、標的物所在地等因素外，還應結合案件實際情況，盡量減少法律沖突所在成的損害等。

四、結語

當今，最密切聯系原則已在世界范圍內產生了較為廣泛和深刻的影響，我國與其他國家一樣，在國際私法領域有不同程度的適用該原則，一些國際條約也深受其影響。隨著我國對外開放的進一步擴大，涉外合同糾紛日益增多，更需要最密切聯系原則合理解決糾紛中的法律沖突。

因此，通過對最密切聯系原則的分析，結合我國的國情，合理適用該原則，對國際私法的豐富和發展有重要的意義，并對中國涉外經濟貿易和平穩健康發展有著深遠影響。

注：

① 我國最高人民法院發布的《關于貫徹執行（中華人民共和國民法通則）若干問題的意見（試行）》第178條規定：“凡民事關系的一方或者雙方當事人是外國人、無國籍人、外國法人的；民事關系的標的物在外國領域內的；產生、變更或者消滅民事權利義務關系的法律事實發生在外國的，均為涉外民事關系。”

② 《第二次全國涉外商事海事審判工作會議紀要》第四條：“人民法院在認定涉外商事糾紛案件當事人協議選擇的法院是否屬于《中華人民共和國民事訴訟法》第二百四十四條規定的“與爭議有實際聯系的地點的法院”時，應該考慮當事人住所地、登記地、營業地、合同簽訂地、合同履行地、標的物所在地等因素。”

③ 《第二次全國涉外商事海事審判工作會議紀要》第五十六條：“人民法院根據最密切聯系原則確定合同應適用的法律時，應根據合同的特殊性質，以及當事人履行的義務最能體現合同的本質特性等因素，確定與合同有最密切聯系國家的法律合同的準據法。

④ 《第二次全國涉外商事海事審判工作會議紀要》第五十七條：“具有中華人民共和國國籍的自然人、法人或者其他組織與外國的自然人、法人或者其他組織訂立的在我國境內履行的下列合同，適用中華人民共和國法律：（1）中外合資經營企業合同；（2）中外合作經營企業合同；（3）中外合作勘探、開發自然資源合同；（4）轉讓中外合資經營企業、中外合作經營企業、外商獨資企業股份的合同；（5）外國自然人、法人或者其他組織承包經營在我國境內設立的企業的合同。”

⑤ 厲力. 對最密切聯系原則的思索[J]：當代法學，2002：38

作者簡介：

任鵬飛，男，（1988.--10）山東萊蕪人，碩士，重慶工商大學黨政辦公室，研究方向：民商法學.