白雪健
隨著“走出去”戰略的不斷實施,越來越多的國內企業開始走出國門,對外承攬工程業務,而由于種種原因,國際工程合作的索賠事件時有發生,如何加強索賠管理,切實維護好企業的合法權益,成為擺在企業面前的重要課題。基于此,本文分析了國際工程索賠存在的問題,提出了FIDIC合同條件下的索賠管理策略,以期為相關企業提供借鑒和參考。
FIDIC條款是專門為土木工程制定的一類國際性的標準合同條件,在國際工程項目合作中有著十分廣泛的應用。FIDIC合同條件的最大特點是,對于承包商給出的投標報價中是否需要包含不可預見或無力承擔的風險因素所引發的贊用不作強制性的要求,假如在合同執行中產生類似風險費用,需由業主負責相關費用的支付或賠償。顯然,該合同條件有利于維護承包商權益,是承包商開展索賠活動的重要依據。
國際工程索賠存在的問題
索賠意識不足。受傳統思想文化的影響,國內承包商普遍抱有“和氣生財”的理念,認為索賠有傷和氣,不利于雙方后續的合作,因此不到萬不得已不會采取索賠手段。多數情況下,企業只有在經營不蓄或面臨虧損的時候,才會做出索賠決定,而此時往往已錯過最佳索賠時機,其索賠要求很難獲得對方認可。
索賠成功率低。FIDIC合同條件中對索賠的時間、空間等有著十分嚴格的要求,而國內許多承包商對FIDIC索賠條款缺乏足夠了解,對索賠的程序、方法、時效等一知半解,同時對索賠證據的管理不善,導致索賠活動缺乏系統性、條理陛。此外,多數承包商只注重提出自己的索賠意向,而忽視了索賠過程中的證據采集環節,也很少第一時間編寫索賠報告,導致索賠要求得不到及時有效的受理,索賠成功率大打折扣。
缺乏專業索賠機構。很多承包商未將索賠管理作為一項專業、正式的工作來對待,也未設置專職的索賠管理機構及人員,很多索賠活動都交給合同人員臨時負責,或者在工程臨近收尾之際才草草組建一支索賠工作小組,打算一攬子解決所有問題。但是,這些臨時調劑而來的索賠工作人員要么缺乏專業的索賠管理知識,要么缺乏工程現場的工作經驗,不但工作效率十分低下,并且嚴重缺乏職業責任感,很難達到預期的索賠目標。
FlDlC合同條件下的索賠管理策略
正確看待工程索賠。在國際工程合同履行期間,對于因己方之外的原因而造成的過錯及損失,承包商有權向對方提出經濟補償要求,這是FIDIC合同條款中明文規定的事項,也是法律賦予企業的一項神圣權利。承包商要正視施工索賠存在的客觀性及合理性,積極研究與索賠相關的工程技術、管理方法及法律知識,及早察覺問題,并通過索賠維護自己的合法權益,達到止損提效目的。
掌握正確的索賠方式與索賠程序。承包商在發起索賠之前,首先要對自己的索賠權進行充分論證,具體分為以下三步:一是明確合同文件組成及其生效順序;二是在索賠報告書中充分、正確地引用相關索賠條款或其他索賠依據,突出索賠的合理性;三是運用工程所在國的法律條款或可參照的索賠案例來進行索賠權論證。在此基礎上,還要特別注意索賠的時效性問題。一般來說,承包商在發現索賠機會后,應第一時間請監理工程師到現場進行勘察和指示,就索賠事態進行論述,并做好錄像工作,然后在規定時間內以書面形式提交索賠報告,之后還要加強與雇主和工程師之間的聯系,催促解決問題,盡量不要擱置或向后推拖,否則隨著索賠事項越積越多,處理難度會越來越大,進而嚴重影響最終的索賠效果。
科學收集索賠證據。根據FIDIC合同條款相關要求,索賠證據必須具有正式性、全面性、關聯性、及時隆及法律效力性。因此,承包商必須以事實為依據,以合同約定為準繩,全面、準確地采集工程原始資料,如法律法規文件、現場簽證、會議通知、會議紀要、現場影像、贊用票據等,尤其是一些關乎事實認定與損失“量”確定的數據資料。為方便證據采集,承包商在項目實施過程中就要制定一套科學完善的數據保管制度,確保索賠發生后能夠第一時間拿出有力證據。
成立專門的索賠機構。為規范索賠管理活動,提高索賠工作效率,企業要建立一支由項目經理及相關部門負責人構成的索賠領導小組,全面負責工程索賠的領導、策劃及協調工作。與此同時,要成立一支以合同部為中心,同時施工部、技術部、采購部、財務部等相關部門人員協同參與的索賠工作小組,具體落實索賠管理的各項日常工作。負責索賠工作的人員必須認真學習《FIDIC施工合同》有關規定,了解工程所在國與建筑施工相關的法律法規,同時加大對施工現場的管理巡查力度,蕾于從工程各個環節發現問題,并懂得如何通過法律方式解決這些問題,推動索賠工作有序開展。此外,企業也可以聘用第三方專業咨詢機構,為企業提供工程索賠方面的一站式服務,提高索賠的合理性和成功率。
加強索賠風險分析。正視索賠權利,并不意味著承包商可以盲目索賠。國際工程中的承包商索賠與業主索賠總是形影相隨,在發起索賠之前,必須進行全方位的風險分析,對索賠的合理性進行充分論證,特別是對當地勞工法、稅法、建筑法等展開調查和學習,確保工程索賠合乎當地法規,避免引起業主方面的反向索賠。同時,還應考慮索賠的成本問題,如索賠是否會導致后續作業成本的增加,是否會影響與業主之間的長期合作計劃,要權衡利弊,避免因小失大。對于一些小額變更或本身就頗具爭議的索賠事項,不應錙銖必較,而應靈活處理或適時放棄,也可以作為其他重大索賠事項的談判籌碼,以確保承包商利益的最大化。此外,企業也可以通過購買工程保險的方式實現風險轉移。
索賠管理是國際工程中承包商利益的重要保證,針對當前國際工程索賠存在的問題,應從以下方面入手:正確看待工程索賠、掌握正確的索賠方式與程序、科學收集索賠證據、成立專門的索賠機構、加強索賠風險分析,不斷提高FIDIC合同條件下的索賠管理能力,切實維護企業合法權益。