我國(guó)商事仲裁機(jī)制的重大缺陷

朱東興

我國(guó)現(xiàn)行《仲裁法》頒布于1994年，2009年時(shí)進(jìn)行了一次修訂。從仲裁法的運(yùn)行看，仲裁法已經(jīng)嚴(yán)重脫離了社會(huì)實(shí)踐，仲裁法規(guī)定的程序已經(jīng)成為部分人謀取當(dāng)事人利益的保護(hù)傘。

一、仲裁機(jī)構(gòu)的設(shè)置由地府政府決定是仲裁機(jī)制的先天缺陷

仲裁機(jī)構(gòu)是打著民間機(jī)構(gòu)的標(biāo)簽出世的。但是，我國(guó)《仲裁法》規(guī)定，“第十條 仲裁委員會(huì)可以在直轄市和省、自治區(qū)人民政府所在地的市設(shè)立，也可以根據(jù)需要在其他設(shè)區(qū)的市設(shè)立，不按行政區(qū)劃層層設(shè)立。仲裁委員會(huì)由前款規(guī)定的市的人民政府組織有關(guān)部門和商會(huì)統(tǒng)一組建。”

上述條款的核心思想：仲裁機(jī)構(gòu)的小命在政府手里。實(shí)際上，各地仲裁機(jī)構(gòu)的主任都是由當(dāng)?shù)氐狞h委考察，人力資源和社會(huì)保障部門下發(fā)命令任命的。仲裁委員會(huì)會(huì)組成人員中必有當(dāng)?shù)卣畤?guó)資委官員。我們舉例看南方某省級(jí)仲裁委員會(huì)的組成人選：

1、中國(guó)國(guó)際貿(mào)易促進(jìn)委員會(huì)該市委員會(huì)主任。2、該市人大常務(wù)委員會(huì)法制工作委員會(huì)主任。3、該市人民政府法制辦公室主任、黨組書(shū)記。4、甲大學(xué)法學(xué)院某教授。5、該市工商業(yè)聯(lián)合會(huì)副主席。6、該仲裁委員會(huì)前任主任。7、該市人民政府國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會(huì)主任。 8、乙大學(xué)法學(xué)院院長(zhǎng)。9、丙大學(xué)光華法學(xué)院教授。10、該市司法局局長(zhǎng)。

從上面仲裁委員會(huì)委員的名單可以想象：如果一個(gè)非國(guó)有公司與該市的市管國(guó)有公司進(jìn)行仲裁，仲裁庭將按照如下隊(duì)列組成：首席仲裁員由仲裁委員會(huì)主任擔(dān)任，市管國(guó)有公司選定市國(guó)資委主任擔(dān)任仲裁。由于實(shí)行少數(shù)服從多數(shù)的仲裁表決機(jī)制，非國(guó)有公司的輸贏在選定仲裁員時(shí)已經(jīng)決定了，根本不需要再開(kāi)庭，即可直接進(jìn)行裁決。

二、沒(méi)有監(jiān)督的一裁終局制度是商事仲裁的根本缺陷

《仲裁法》規(guī)定，“第九條 仲裁實(shí)行一裁終局的制度。裁決作出后，當(dāng)事人就同一糾紛再申請(qǐng)仲裁或者向人民法院起訴的，仲裁委員會(huì)或者人民法院不予受理。”一裁終局制度被大贊特贊，贊美的理由就是效率高。在所有的法學(xué)理論中，公平、效率的矛盾都是需要重點(diǎn)討論的話題。公平的重要性遠(yuǎn)大于效率。

一裁終局真的效率高嗎？非也。問(wèn)題在哪里？仲裁員的選聘機(jī)制是造成久裁不決的根本原因。

三、仲裁員資格成為仲裁機(jī)構(gòu)交好政府管員的投名狀

仲裁案件是有收入的，首席仲裁員的收入占全部收費(fèi)的40%左右。仲裁員又有一定的社會(huì)地位，因此，仲裁員資格就成為仲裁機(jī)構(gòu)交好政府官員的投名狀。

大家每到星期六、星期日去仲裁機(jī)構(gòu)去看一看就可以發(fā)現(xiàn)，星期六、星期日的仲裁機(jī)構(gòu)是開(kāi)庭高峰期。為什么？絕大部分首席仲裁員都是由各級(jí)官員擔(dān)任。這些官員平時(shí)不敢到仲裁機(jī)構(gòu)開(kāi)庭，于是，只能選擇在星期六或星期日開(kāi)庭。

四、撤裁難是仲裁司法審查制度的根本缺陷

仲裁司法審查制度是唯一的仲裁糾偏制度。可是，撤銷仲裁裁決設(shè)定的條件幾乎是不可能達(dá)到的。《仲裁法》規(guī)定，“第五十八條 當(dāng)事人提出證據(jù)證明裁決有下列情形之一的，可以向仲裁委員會(huì)所在地的中級(jí)人民法院申請(qǐng)撤銷裁決：（一）沒(méi)有仲裁協(xié)議的；（二）裁決的事項(xiàng)不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁委員會(huì)無(wú)權(quán)仲裁的；（三）仲裁庭的組成或者仲裁的程序違反法定程序的；（四）裁決所根據(jù)的證據(jù)是偽造的； （五）對(duì)方當(dāng)事人隱瞞了足以影響公正裁決的證據(jù)的； （六）仲裁員在仲裁該案時(shí)有索賄受賄，徇私舞弊，枉法裁決行為的。

人民法院經(jīng)組成合議庭審查核實(shí)裁決有前款規(guī)定情形之一的，應(yīng)當(dāng)裁定撤銷。

人民法院認(rèn)定該裁決違背社會(huì)公共利益的，應(yīng)當(dāng)裁定撤銷。”

上述任何一項(xiàng)撤銷的理由都很難構(gòu)成。所以撤銷仲裁裁決是幾乎不可能的。即便如此，那么，在上述假定的非國(guó)有公司與該市國(guó)有公司之間的仲裁案件中，沒(méi)有任何一項(xiàng)機(jī)制可以避免該公司被仲裁吃掉的命運(yùn)。

五、不公開(kāi)審理助長(zhǎng)了仲裁黑幕的形成

所有仲裁員在宣傳仲裁機(jī)制的優(yōu)勢(shì)時(shí)，最為津津樂(lè)道的一個(gè)優(yōu)勢(shì)就是所謂的不公開(kāi)審理，可以保護(hù)當(dāng)事人隱私。但是，通過(guò)實(shí)踐可以看出，對(duì)于當(dāng)事人來(lái)說(shuō)，是獲得公平的仲裁結(jié)果重要還是獲得一個(gè)不公開(kāi)審理的黑洞重要？顯然，仲裁結(jié)果的公平比任何所謂的隱私更重要。

法院的審判是公開(kāi)的，并不因此影響當(dāng)事人隱私的保護(hù)。法院都設(shè)定了允許當(dāng)事人申請(qǐng)不上網(wǎng)的程序。只要當(dāng)事人申請(qǐng)裁判文書(shū)不上網(wǎng)，一樣可以起到保護(hù)當(dāng)事人隱私的作用。

六、仲裁保全機(jī)制錯(cuò)過(guò)財(cái)產(chǎn)保全的良機(jī)

仲裁收費(fèi)本來(lái)就是遠(yuǎn)高于法院受理費(fèi)。目前的財(cái)政預(yù)算機(jī)制決定了法院對(duì)案件收費(fèi)是非常在意的。因?yàn)榉ㄔ旱慕?jīng)費(fèi)預(yù)算是根據(jù)其上年度受理費(fèi)多少進(jìn)行調(diào)整的，受理費(fèi)基本上全部返還法院。但是，根據(jù)現(xiàn)有的訴訟服務(wù)費(fèi)繳納辦法，保全案件的收受封頂5000元。我曾經(jīng)代理過(guò)一個(gè)仲裁案件，仲裁機(jī)構(gòu)收費(fèi)380萬(wàn)元。申請(qǐng)人請(qǐng)求財(cái)產(chǎn)保全，根據(jù)規(guī)定，法院只能收5000元保全費(fèi)。法院收到仲裁庭轉(zhuǎn)過(guò)來(lái)的財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng)后，以各種理由不接受保全申請(qǐng)。《最高人民法院關(guān)于人民法院辦理財(cái)產(chǎn)保全案件若干問(wèn)題的規(guī)定》規(guī)定，“第三條 仲裁過(guò)程中，當(dāng)事人申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全的，應(yīng)當(dāng)通過(guò)仲裁機(jī)構(gòu)向人民法院提交申請(qǐng)書(shū)及仲裁案件受理通知書(shū)等相關(guān)材料。人民法院裁定采取保全措施或者裁定駁回申請(qǐng)的，應(yīng)當(dāng)將裁定書(shū)送達(dá)當(dāng)事人，并通知仲裁機(jī)構(gòu)。”

可是，受案法院采取即不出裁定受理，也不裁定駁回的方法，直接將財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng)退還仲裁委員會(huì)，讓當(dāng)事人欲哭無(wú)淚。

七、解決方案

（一）徹底廢除《仲裁法》。

我國(guó)目前的契約精神和對(duì)法律的信仰沒(méi)有達(dá)到相應(yīng)的階段。沒(méi)有監(jiān)督的仲裁已經(jīng)演變成某些人謀利的平臺(tái)，而且還打著公平正義的幌子。

（二）廢除仲裁委員會(huì)政府組閣制。

比照監(jiān)察委員會(huì)機(jī)制，仲裁委員會(huì)由同級(jí)人民代表大會(huì)設(shè)立，仲裁委員會(huì)委員由同級(jí)人民代表大會(huì)選舉產(chǎn)生。

（三）建立職業(yè)仲裁委員會(huì)委員制，禁止仲裁委員會(huì)委員擔(dān)任仲裁員。

（四）廢除一裁終局制度，允許對(duì)裁決結(jié)果進(jìn)行起訴、上訴。

在公平受到效率的挑戰(zhàn)時(shí)，應(yīng)當(dāng)選取公平，而不是效率。何況，仲裁案件根本沒(méi)有體現(xiàn)出其應(yīng)的效率。

（五）禁止政府官員進(jìn)入仲裁委員會(huì)，禁止政府官員擔(dān)任仲裁員。

（六）改變仲裁委員會(huì)自負(fù)盈虧的費(fèi)用機(jī)制。仲裁委員會(huì)經(jīng)費(fèi)全部來(lái)自于財(cái)政撥款。

目前，各地仲裁委員會(huì)與法院搶案子，到處推銷自己，更有甚者，仲裁委員會(huì)直接打廣告。

（七）允許對(duì)檢察院對(duì)仲裁裁決進(jìn)行法律監(jiān)督。

作者也是仲裁員，在作者參與仲裁的案件中，作者總是少數(shù)的那一票，幾乎所有仲裁案件都有利益輸送。