勞務派遣中勞動者致他人損害責任承擔的思考

摘 要：在勞務派遣關系中勞動者和派遣單位之間存在勞動關系，同時又受到用工單位的管理和控制，勞動者在履職過程中造成他人損害的時候，派遣單位如果有過錯要承擔相應的責任，而用工單位實際控制勞動者，就應該承擔用工的風險，可考慮就用工單位的責任適用職務侵權的相關規定。

關鍵詞：派遣單位；用工單位；責任承擔

一、問題的提出

關于派遣單位和用工單位在勞動者侵權時的責任承擔，在《侵權責任法》第34條第2款中，派遣單位和用工單位共同承擔責任時，勞務派遣單位承擔的責任沒有較為明確具體的規定，因此有必要通過對勞動者在履職過程中致他人損害的責任從承擔依據、構成要件幾個方面去進行討論，以便能夠明晰責任的承擔，更好的保護勞動權益和維護用人單位的利益。

二、勞動者履行職務活動過程中致他人損害時的責任承擔

（一）責任承擔的依據

關于勞動者在履行職務過程中侵害第三人時的責任承擔，《勞動合同法》并未對此作出說明，《侵權責任法》第34條第2款對此做出了相應的規定。在勞務派遣期間被派遣的工作人員在執行職務活動時造成他人損害的，用工單位要承擔侵權責任，而派遣單位有過錯的要承擔相應的補充責任。勞務派遣單位和用工單位承擔侵權責任的依據源于使用人承擔侵權責任。“使用人責任”在別的國家和地區多成為雇主責任，多指使用人的員工（雇員）在執行使用人的指令完成使用人的工作中造成他人損害時，由使用人承擔侵權責任。

1.關于用工單位承擔侵權責任的依據，主要有“控制理論”、“報償理論”等。“控制理論”主要指的是雇員在執行職務過程中受到的是雇主的監督、管理和支配，作為有控制權的一方雇主在法律上就有義務去避免雇員在工作過程中致他人損害。如果在勞動過程中雇主沒有控制好雇員的行為，對他人造成了損害，雇主就要承擔相應的侵權責任。“報償理論”則多是指雇主從雇員的勞動活動中獲得了利益，他就應該承擔雇員從事讓他獲利的勞動活動過程所帶來的風險，即使是雇主沒有任何錯誤。由于勞務派遣涉及到派遣機構勞動者和用工單位，被派遣勞動者的勞動力直接被用工單位所支配和控制，被派遣勞動者處于用工單位的控制下并為用工單位服務，那么就可以理解用工單位即為“控制理論”和“報償理論”中的“雇主”。這就是用工單位對被派遣勞動者在勞動過程中的職務行為侵權要承擔相應的責任的理論依據，而《侵權責任法》第34條第2款則是其法律基礎。

2.從勞務派遣單位一方來看，以勞務派遣為用工方式的時候，被派遣的勞動人員是為用工單位勞動的，本應由派遣單位承擔的責任也就轉由用工單位承擔，那么派遣單位和用工單位承擔責任的基礎和依據是一樣的。但是有關于勞務派遣單位承擔侵權責任的依據不能采取“報償理論”，派遣單位并不是從勞動者的勞動過程之中受益。《勞動合同法》規定，被派遣勞動者是和派遣單位簽訂的勞動合同，那么不難看出，派遣單位承擔責任的依據就是其與被派遣勞動者的勞動關系，派遣單位掌握、控制著被派遣勞動者的選拔和任用，其承擔責任適用“控制理論”也是有一定道理的。但是由于被派遣勞動者是履行職務造成的侵權，該行為發生在勞動過程之中，與派遣單位的關聯性小，沒有必要去承擔所有的侵權責任，《侵權責任法》規定派遣單位如果有過錯則承擔相應的補充責任也體現了這一方面。

（二）責任的構成要件

1.關于用工單位承擔侵權責任的構成要件，用工單位的歸責原則存在著過錯推定責任和無過錯責任原則的爭議。主張適用過錯推定原則的學者認為用工單位不適用無過錯責任原則是因為適用無過錯原則并沒有法律上的明文規定，適用無過錯原則對于用人單位來講太過苛刻，無形中增加了用工單位的負擔。主張適用無過錯責任原則的學者認為 根據最高人民法院《人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第8條的規定，職務侵權行為適用無過錯責任原則。“報償理論”也決定了用工單位應適用無過錯責任原則，用工單位直接從勞動者的活動中受益，就要無條件的承擔勞動者在執行職務過程中致他人損害的責任。

2.勞務派遣單位要承擔侵權責任是在其有過錯的時候承擔相應的補充責任。其構成要件有四：第一，勞務派遣單位和被派遣勞動者之間簽訂勞動合同，具有勞務派遣的關系；第二，勞動者在派遣期間履行職務的時候造成他人損害，有損害才會產生賠償的問題這是承擔責任的必然要求；第三，勞動者的行為要和損害后果之間存在因果關系；第四，勞務派遣單位要有過錯。

三、勞動者致他人損害時承擔責任的探討

（一）用工單位能否以派遣單位有過錯拒絕承擔責任

勞務派遣單位有過錯不能成為用工單位的抗辯事由，但是在實踐中出于節約司法資源的目的，用工單位主張追加派遣單位為被告的，法院應當追加派遣單位為被告，在追加勞務派遣單位作為被告的時候，法院可以判決勞務派遣單位就過錯承擔責任，但需先判決用工單位承擔責任。

（二）是否可以向被派遣勞動者追償

《侵權責任法》規定了用工單位和勞務派遣單位應當對被派遣勞動者在執行職務活動過程中造成的他人損害承擔責任，但是對于用工單位和勞務派遣單位在承擔侵權責任后是否可以向被派遣勞動者追償這一問題沒有作出規定，《人身損害賠償司法解釋》規定“雇員因故意或重大過失致人損害的，應當由雇主承擔連帶賠償責任，雇主承擔連帶賠償責任后可以向雇員追償”。但是勞動關系作為一種從屬性較強的社會關系，其以“傾斜保護”作為原則，如果在勞務派遣這種特殊形式的用工中按照《人身損害賠償司法解釋》來處理的話，在很大程度上加重了勞動者的負擔，但是如果不適用的話，被派遣勞動者對其造成的損害不承擔賠償責任又在一定程度上不利于用工單位和派遣單位，不利于勞動力市場的發展，所以可以考慮在一定的范圍內用工單位和勞務派遣單位可以向被派遣勞動者進行追償。

四、結語

關于勞務派遣中勞動者造成他人損害的責任承擔，要從派遣單位和實際用工單位的角度去進行分析，不應該一概而論，要具體分析適用不同的歸責原則，更好的維護他人的合法權益和做到兼顧勞動者的權益和用人單位的利益，維護穩定和諧的勞動關系。

參考文獻

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作者簡介

王琦（1995），女，彝族，云南晉寧人，研究生，法學碩士，單位：西北政法大學經濟法學院，研究方向：勞動法學與社會保障法學專業。

（作者單位：西北政法大學）