小保信箱

員工拒絕單位辦理社保后,能否又以未繳費為由解除勞動合同

小保：

我與一家公司簽訂為期5年的勞動合同時，曾主動拒絕公司為我繳納工傷保險、養老保險、生育保險、失業保險、醫療保險費用，要求公司就所應承擔的對應費用，減半折抵現金給我，公司同意我的要求。時隔3年后的近日，我想以公司沒有辦理社會保險為由，提出解除勞動合同并要求公司支付經濟補償金，但又擔心公司以我出爾反爾為由拒絕。

請問：我的做法對嗎？

李雯雯

李雯雯：

從法律角度上看，你的做法并無不妥。

一方面，你有權出爾反爾。《勞動法》第七十二條規定：“社會保險基金按照保險類型確定資金來源，逐步實行社會統籌。用人單位和勞動者必須依法參加社會保險,繳納社會保險費。”《社會會保險費征繳暫行條例》第四條第一款、第七條第一款也分別指出：“繳費單位、繳費個人應當按時足額繳納社會保險費。”“繳費單位必須向當地社會保險經辦機構辦理社會保險登記,參加社會保險。”員工與用人單位關于不繳納社會保險的約定，不僅有損其個人的社會保險利益，也侵害了全體社會的整體性利益，還違反了法律、行政法規規強制性規定。而《勞動合同法》第二十六條第一款規定：“下列勞動合同無效或者部分無效：……(二)用人單位免除自己的法定責任、排除勞動者權利的；(三)違反法律、行政法規強制性規定的。”相關約定因違法而無效，對你和公司均不具有約束力。

另一方面，公司必須支付經濟補償金。《勞動合同法》第三十八條第一款第（三）項規定，用人單位“未依法為勞動者繳納社會保險費的”，勞動者可以解除勞動合同。本法第四十六條第（一）項也指出，“勞動者依照本法第三十八條規定解除勞動合同的”，用人單位應當向勞動者支付經濟補償。你以公司未向社會保險經辦機構繳納社會保險費為由解除勞動合同，本質上沒有違反上述規定，決定了公司必須向你支付經濟補償金。

小保

圖/ 俞菲

隱瞞身份入職，能否索要未簽書面合同的雙倍工資

小保：

我持孿生妹妹的身份證應聘并冒用其身份入職。10個月后，公司將我解聘。我以公司沒有與我簽訂書面勞動合同，而自己持有公司的招工登記表、工資條、工作證等為由，要求獲取9個月的雙倍工資，公司以我隱瞞真實身份、侵犯其知情權為由拒絕。

請問：公司的做法對嗎？

肖芳菲

肖芳菲：

公司的做法是錯誤的。

《勞動合同法》第八條規定：“用人單位有權了解勞動者與勞動合同直接相關的基本情況，勞動者應當如實說明。”你雖隱瞞身份入職，但你仍享有未簽訂書面勞動合同的雙倍工資的權利。《勞動合同法》第八十二條規定：“用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應當向勞動者每月支付二倍的工資。”支付雙倍工資的唯一要件是沒有如期與勞動者簽訂書面勞動合同。根據《勞動爭議調解仲裁法》第六條和《勞動和社會保障部關于確立勞動關系有關事項的通知》第一、二條之規定：“發生勞動爭議，當事人對自己提出的主張，有責任提供證據。與爭議事項有關的證據屬于用人單位掌握管理的，用人單位應當提供；用人單位不提供的，應當承擔不利后果。”“用人單位招用勞動者未訂立書面勞動合同，但同時具備下列情形的，勞動關系成立。(一)用人單位和勞動者符合法律、法規規定的主體資格；(二)用人單位依法制定的各項勞動規章制度適用于勞動者，勞動者受用人單位的勞動管理，從事用人單位安排的有報酬的勞動；(三)勞動者提供的勞動是用人單位業務的組成部分。”“用人單位未與勞動者簽訂勞動合同，認定雙方存在勞動關系時可參照下列憑證：(一)工資支付憑證或記錄(職工工資發放花名冊)、繳納各項社會保險費的記錄；(二)用人單位向勞動者發放的‘工作證’‘服務證’等能夠證明身份的證件；(三)勞動者填寫的用人單位招工招聘‘登記表’‘報名表’等招用記錄；(四)考勤記錄；(五)其他勞動者的證言等。其中，(一)(三)(四)項的有關憑證由用人單位負舉證責任。”因此，公司難辭其咎。

小保

約定工作地點為“公司業務覆蓋范圍內”，就能隨意調動員工嗎

小保：

一家公司基于業務范圍較大且不斷拓展，為了能夠隨意變更員工的工作地點而又無需承擔法律責任，在對全體入職人員重復使用、預先擬定的勞動合同文本中，將工作地點確定為“公司業務覆蓋范圍內”。我入職3年來，一直在南昌工作。近日，公司突然決定將我調往哈爾濱。我以工作環境不適、不便照顧家人為理由拒絕，公司表示如不服從調令，則以嚴重違反規章制度為由將我解聘。

請問：公司的做法對嗎？

胡琳琳

胡琳琳：

公司的做法有違相關規定。

一方面，工作地點為“公司業務覆蓋范圍內”的約定無效。《勞動合同法》第十七條之所以將工作地點作為勞動合同的必備條款之一，其目的主要在于限制用人單位隨意增加勞動者工作及生活成本等。公司以格式條款的方式將工作地點確定為“公司業務覆蓋范圍內”，無疑屬于回避自己的義務。而《合同法》第四十條規定：“提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權利的，該條款無效。”另一方面，你可以不受工作地點為“公司業務覆蓋范圍內”的約束。對于過于籠統、過分寬泛勞動地點的界定，應當兼顧用人單位經營管理需要與勞動者提供勞動的便利來綜合考量。對于用人單位而言，其變更員工工作地點，最終是為了降低經營成本、優化人力資源結構、獲得更有利的市場以及政策優惠等，主要是考慮經濟利益的取舍。對勞動者而言，則會綜合自身發展需要、獲得勞動報酬、時間精力的付出等因素。而工作地點變遠，會造成勞動者上下班在途時間加長、交通成本增加、生活環境和生活習慣改變、照顧家人不便等，即直接影響其建立勞動關系的目的。在此情況下，如果用人單位變更工作地點嚴重影響勞動者勞動合同目的實現，在勞動者拒絕的情況下，則不應對勞動者產生約束力。

小保

老板通過銀行轉移資金，被欠薪員工有權要求法院凍結

小保：

我們是個體工商戶郭某的雇員。因經營不善，郭某不僅負債較多，還拖欠我們10余萬元工資。日前，郭某悄悄將店面及商品轉讓后，把所得10萬元現金通過ATM機轉賬給其好友。我們立即向法院提出訴前財產保全申請，要求凍結該款，法院及時向銀行送達了裁定書。可郭某好友以郭某已轉賬16小時之久，該款應歸其所有為由，提出異議，請求法院撤銷裁定。

請問：郭某好友的理由成立嗎？

肖琳琳等11人

肖琳琳等：

郭某好友的理由不能成立。

一方面，郭某對“轉賬猶豫期”內的資金仍然享有所有權。最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、工業信息化部、中國人民銀行、銀監會六部門發布的《關于防范和打擊電信網絡詐騙犯罪的通告》中指出：“自2016年12月1日起，個人通過銀行自助柜員機向非同名帳戶轉賬的，資金24小時后到賬。”即在24小時的“轉賬猶豫期”內，本、息歸屬轉賬人。另一方面，你們有權申請對郭某的財產采取保全措施。《民事訴訟法》第一百零一條規定：“利害關系人因情況緊急，不立即采取保全將會使合法權益受到難以彌補的損害的，可以在提起訴訟或者申請仲裁前向被保全財產所在地、被申請人住所地或者對案件有管轄權的人民法院申請保全措施。申請人應當提供擔保，不提供擔保的，裁定駁回申請。人民法院接受申請后，必須在四十八小時內做出裁定；裁定采取保全措施的，應當立即開始執行。”如不及時凍結轉賬資金，難以兌現你們的欠薪，當屬“情況緊急”。再一方面，法院可以凍結郭某的轉賬資金。《中國人民銀行關于加強支付結算管理防范電信網絡新型違法犯罪有關事項的通知》中規定：個人通過ATM機向本人跨行和向他人轉賬的，發卡行在24小時后辦理資金轉賬，個人可在受理后24小時內申請撤銷轉賬。即轉賬人可在“轉賬猶豫期”撤銷轉賬，且一旦撤銷，轉賬資金會回到轉賬人的交易賬戶。而《最高人民法院關于人民法院辦理財產保全案件若干問題的規定》中規定，法院應當依據財產保全裁定對被保全人的財產采取相應查封、扣押、凍結措施，并向相關協助單位發出協助執行通知書，協助單位收到相關文書后立即辦理。

小保

丈夫死亡，妻子能否請求確認其生前與單位的勞動關系

小保：

我丈夫入職時，沒有簽訂書面勞動合同，公司發放了招聘登記表、工作證、職工工資銀行卡等。三個月前，我丈夫上班期間因工作受傷死亡。為獲取工傷待遇，我想向勞動人事爭議仲裁委員會提起申請，請求確認我丈夫生前與公司存在勞動關系。但有人說，我國法律沒有賦予近親屬提起確認勞動關系的權利，且我丈夫與公司沒有書面勞動合同，不能認定彼此存在勞動關系。

請問：該觀點對嗎？

肖雨菲

肖雨菲：

該觀點是錯誤的。

一方面，你有權請求確認丈夫生前與公司之間的勞動關系。勞動權利包含人身權和財產權。人身權利與勞動者的人身緊密相連，一旦主體消亡，人身權利便隨之消滅。而財產權利可以與人身相分離，作為勞動者的遺產或者其近親屬固有的權利處理。近親屬在勞動者死亡后請求確認勞動關系，其最終目的不是為了保護勞動者的人身權利，而是為了通過工傷認定，進而取得工亡待遇，屬于財產權利。《勞動爭議仲裁調解法》第二十五條規定：“喪失或者部分喪失民事行為能力的勞動者，由其法定代理人代為參加仲裁活動；無法定代理人的，由勞動爭議仲裁委員會為其制定代理人。勞動者死亡的，由其近親屬或者代理人參加仲裁活動。”故你享有參加仲裁活動的權利。另一方面，你丈夫與公司之間存在勞動關系。《關于確立勞動關系有關事項的通知》第一條、第二條分別規定：“用人單位招用勞動者未訂立書面勞動合同，但同時具備下列情形的，勞動關系成立。（一）用人單位和勞動者符合法律、法規規定的主體資格；（二）用人單位依法制定的各項勞動規章制度適用于勞動者，勞動者受用人單位的勞動管理，從事用人單位安排的有報酬的勞動；（三）勞動者提供的勞動是用人單位業務的組成部分。”“用人單位未與勞動者簽訂勞動合同，認定雙方存在勞動關系時可參照下列憑證：(一)工資支付憑證或記錄(職工工資發放花名冊)、繳納各項社會保險費的記錄；(二)用人單位向勞動者發放的‘工作證’‘服務證’等能夠證明身份的證件；(三)勞動者填寫的用人單位招工招聘‘登記表’‘報名表’等招用記錄……”你丈夫符合上述條件。

小保

他人已代付工資，逃薪老板為何仍構成拒不支付勞動報酬罪

小保：

我丈夫開的超市因經營不善，欠下大筆貨款、工資。5個月前，人社部門責令向11名員工支付13萬余元欠薪，我丈夫將超市轉讓他人，攜帶轉讓所得款藏匿在外。38天后，我丈夫的好友肖某未與他聯系，主動代付全部欠薪。法院近日仍以拒不支付勞動報酬罪對我丈夫判處刑罰。

請問：我丈夫是否仍構成犯罪？

蔣小蘭

蔣小蘭：

你丈夫仍構成拒不支付勞動報酬罪。

一方面，你丈夫的行為符合拒不支付勞動報酬罪的構成要件。《刑法》第二百七十六條之一規定：“以轉移財產、逃匿等方法逃避支付勞動者的勞動報酬或者有能力支付而不支付勞動者的勞動報酬，數額較大，經政府有關部門責令支付仍不支付的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金;造成嚴重后果的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。”《最高人民法院關于審理拒不支付勞動報酬刑事案件適用法律若干問題的解釋》第二條、第三條分別指出：“以逃避支付勞動者的勞動報酬為目的，具有下列情形之一的，應當認定為刑法第二百七十六條之一第一款規定的‘以轉移財產、逃匿等方法逃避支付勞動者的勞動報酬’：（一）隱匿財產、惡意清償、虛構債務、虛假破產、虛假倒閉或者以其他方法轉移、處分財產的；（二）逃跑、藏匿的……”“具有下列情形之一的，應當認定為刑法第二百七十六條之一第一款規定的‘數額較大’：（一）拒不支付一名勞動者三個月以上的勞動報酬且數額在五千元至二萬元以上的；（二）拒不支付十名以上勞動者的勞動報酬且數額累計在三萬元至十萬元以上的。”你丈夫當屬其列。另一方面，你丈夫的逃薪犯罪行為在肖某為其代付工資前已經客觀存在，而肖某代付工資也非基于你丈夫的委托或要求，故不能否定你丈夫的犯罪。

小保

參加部門會議遲延回家遭遇事故，是否構成工傷

小保：

我所在公司制定新的營銷計劃后，部門的負責人為盡快落實，利用下班時間召開會議，讓大家出謀獻策。我在會后駕駛摩托車回家途中，不幸與一輛小車發生交通事故。經交警部門認定，對方司機負事故的全部責任。鑒于公司沒有為我辦理工傷保險，我曾多次要求公司承擔工傷賠償責任，但卻被公司一再拒絕，理由是我遲延下班并非由于工作原因，公司沒有要求部門當即召開會議，故我參加部門會議不在我的工作范圍，也與工作內容無關，即我不構成工傷。

請問：公司的理由成立嗎？

胡雪菲

胡雪菲：

公司的理由不能成立。

首先，你的情形當屬工傷。《工傷保險條例》第十四條第（六）項規定，職工“在上下班途中，受到非本人主要責任的交通事故或者城市軌道交通、客運輪渡、火車事故傷害的”，應當認定為工傷。而認定是否屬于正常“上下班途中”的關鍵，在于你遲延下班是否由于工作原因所致，應當結合以下三個方面來考量：一是部門會議與工作是否有一定的關聯性；二是部門會議的目的是否與公司的利益相關；三是部門會議是否屬于個人行為。本案中，會議當屬工作時間的延續和具體工作的需要。其次，公司必須承擔工傷賠償責任。《工傷保險條例》第二條、第六十二條第二款分別規定：“中華人民共和國境內的企業、事業單位、社會團體、民辦非企業單位、基金會、律師事務所、會計師事務所等組織和有雇工的個體工商戶應當依照本條例規定參加工傷保險，為本單位全部職工或者雇工繳納工傷保險費。中華人民共和國境內的企業、事業單位、社會團體、民辦非企業單位、基金會、律師事務所、會計師事務所等組織的職工和個體工商戶的雇工，均有依照本條例的規定享受工傷保險待遇的權利。”“依照本條例規定應當參加工傷保險而未參加工傷保險的用人單位職工發生工傷的，由該用人單位按照本條例規定的工傷保險待遇項目和標準支付費用。”公司沒有為你辦理工傷保險的行為違反自身的法定義務，而你所受傷害構成工傷，決定公司必須為你的傷害后果“買單”。

小保

注：以上稿件由江西省興國縣人民法院廖春梅、顏梅生解答。若有疑義，歡迎讀者來信來電，以便本刊完善問題解答。